Комментарий к Федеральному закону от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»

Уважаемые коллеги!

Мы начинаем публикацию постатейного комментария к Федеральному закону от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд». Комментарии будут публиковаться частями, с периодичностью раз в две недели.

Комментарий к Федеральному закону

от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ

«О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения

государственных и муниципальных нужд»

(постатейный)

А.А. Строганов

Глава 1. Общие положения

Статья 1. Сфера применения настоящего Федерального закона

1. Настоящий Федеральный закон регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, в части, касающейся:

1) планирования закупок товаров, работ, услуг;

2) определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей);

3) заключения гражданско-правового договора, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе приобретение недвижимого имущества или аренда имущества), от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования, а также бюджетным учреждением либо иным юридическим лицом в соответствии с частями 1, 4 и 5 статьи 15 настоящего Федерального закона (далее - контракт);

4) особенностей исполнения контрактов;

5) мониторинга закупок товаров, работ, услуг;

6) аудита в сфере закупок товаров, работ, услуг;

7) контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - контроль в сфере закупок).

2. Настоящий Федеральный закон не применяется к отношениям, связанным с:

1) оказанием услуг международными финансовыми организациями, созданными в соответствии с международными договорами, участником которых является Российская Федерация, а также международными финансовыми организациями, с которыми Российская Федерация заключила международные договоры;

2) закупкой товаров, работ, услуг для обеспечения безопасности лиц, подлежащих государственной защите, в соответствии с Федеральным законом от 20 августа 2004 года N 119-ФЗ "О государственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства" и Федеральным законом от 20 апреля 1995 года N 45-ФЗ "О государственной защите судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов".

3. Особенности регулирования отношений, указанных в части 1 настоящей статьи, могут быть установлены Федеральным законом от 29 декабря 2012 года N 275-ФЗ "О государственном оборонном заказе" в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

В 1 части определены цели регулируемых отношений. Обращает на себя внимание, что обеспечение государственных и муниципальных нужд являет собой не самостоятельную цель, а лишь инструмент для повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений. Нечто похожее было с Указом Президента РФ от 08.04.1997 № 305, который в самом названии ставил целью не обеспечение потребностей государства, а «Предотвращение коррупции и сокращение бюджетных расходов при организации закупки продукции для государственных нужд».

По сравнению с предшественником — Федеральным законом № 94-ФЗ, из целей исчезли: обеспечение единства экономического пространства на территории Российской Федерации при размещении заказов, эффективное использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, расширения возможностей для участия физических и юридических лиц в размещении заказов и стимулирования такого участия, развития добросовестной конкуренции, совершенствования деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления в сфере размещения заказов. Часть из этих целей преобразовались в принципы Закона о КС (ст. 8).

Хотя все перечисленные цели разумные и благие, но все-таки задачи по их достижению могут ставиться только при условии достижения главной цели — максимально эффективного удовлетворения потребностей государства. На это, в частности, указывал и Президиум высшего арбитражного суда в своем постановлении от 28.12.2010 № 11017/10 по делу № А06-6611/2009, согласно которому «основной задачей законодательства, устанавливающего порядок проведения торгов, является не столько обеспечение максимально широкого круга участников размещения заказов, сколько выявление в результате торгов лица, исполнение контракта которым в наибольшей степени будет отвечать целям эффективного использования источников финансирования, предотвращения злоупотреблений в сфере размещения заказов. Исходя из положения пункта 1 статьи 1 Закона о размещении заказов в торгах могут участвовать лишь те лица, которые соответствуют названным целям. Поэтому включение в документацию о торгах условий, которые в итоге приводят к исключению из круга участников размещения заказа лиц, не отвечающих таким целям, не может рассматриваться как ограничение доступа к участию в торгах и не является нарушением статьи 17 Закона о защите конкуренции» (цитата).

Далее в статье идет перечисление процессов, которые попадают под регулирование Закона о КС: от планирования закупок до контроля и аудита. В п. 3, перечисляющем регулируемые виды отношений — закупки товаров, работ, услуг, особо выделено уточнение, что в перечисленное входят и отношения, связанные с приобретением недвижимого имущества или арендой имущества.

Такое «обобщение» представляется некорректным, в связи с тем, что поставка товаров для государственных или муниципальных нужд и продажа недвижимого имущества представляют собой отдельные виды договора купли-продажи (статья 454 ГК РФ). Отношения, связанные с приобретением недвижимого имущества, регулируются § 7 гл. 30 ГК, а аренда — главой 34. На то, что правовое регулирование отношений купли-продажи недвижимого имущества, аренды имущества и отношений, связанных с поставкой товаров, выполнением работ, оказанием услуг для государственных и муниципальных нужд, различно указал Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении от 25.09.2012 № 5128/12. Что касается отнесения договоров аренды к сфере регулирования гражданским законодательством договоров возмездного оказания услуг (глава 39 ГК РФ), в настоящее время существуют две прямо противоположные позиции. Согласно положениям ГК РФ договор аренды относится к группе гражданско-правовых договоров, опосредующих передачу имущества, обособленной от группы договоров возмездного оказания услуг.

Про недопустимость отнесения договоров аренды к возмездному оказанию услуг в сфере государственных и муниципальных закупок свою позицию высказывало Минэкономразвития России в своем письме от 02.10.2007 № 14902-АП/Д04 «О разъяснении норм Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ применительно к отношениям, связанным с арендой имущества». Однако, согласно п. 2 «Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 13 августа 1997 г. № 1009 издание нормативных правовых актов в виде писем и телеграмм не допускается и данное письмо является выражением мнения и могут носить лишь рекомендательный характер.

В сферу регулирования Закона о КС внесены особенности исполнения контрактов. В Федеральном законе № 94-ФЗ исполнение контрактов занимает значительную часть ст. 9, при этом, даже не являясь областью его регулирования. В частности, в ст. 9 содержится норма о невозможности изменения контракта в процессе его исполнения.

В ст. 5 сказано, что под размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд понимаются действия в целях заключения государственных или муниципальных контрактов, а также иных гражданско-правовых договоров в любой форме.

Другая статья говорит о том, что заказ признается размещенным со дня заключения государственного или муниципального контракта или иных гражданско-правовых договоров.

Следовательно, законодательно определено, что Федеральный закон № 94-ФЗ распространяет свое действие на правоотношения исключительно до заключения контракта, то есть закон сам себе определяет границы действия.

Однако в этой же статье, закон выходит за эти самые границы, регулируя отношения связанные уже с исполнением государственного или муниципального контракта. Если бы Закон назывался «О закупках для ...» и в его целях значилось регулирование отношений, связанных с действиями, направленными не только на заключение контрактов, но и связанных с исполнением последних, он мог бы устанавливать особенности исполнения контрактов. Но, в реальности, мы имеем очевидное «превышение полномочий».

Закон о КС этот юридический казус устранил, оговорив, что его действие распространяется на отношения в рамках всей контрактной системы (термин раскрывается в ст. 3).

Часть 2 предусматривает случаи-исключения из сферы действия Закона о КС - оказание услуг международными финансовыми организациями, созданными в соответствии с международными договорами, участником которых является Россия, а также МФО, с которыми Россия заключила международные договоры. Данное условие, практически, в точности повторяет формулировку Федерального закона № 94-ФЗ, за исключением упоминания, что перечень указанных международных финансовых организаций утверждается Правительством РФ (распоряжение Правительства РФ от 29 декабря 2007 г. N 1968-р). К таким организациям относятся четыре из пяти организаций Всемирного банка (Международный банк реконструкции и развития, Международная ассоциация развития, Международная финансовая корпорация и Многостороннее агентство по гарантиям инвестиций), Европейский банк реконструкции и развития и др.

Также Закон о КС не применяется при реализации мер государственной защиты потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства, включая меры безопасности и социальной поддержки указанных лиц (Федеральный закон № 119-ФЗ) и при реализации мер государственной защиты государственной защиты жизни, здоровья и имущества судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов, сотрудников органов государственной охраны, осуществляющих функции, выполнение которых ожет быть сопряжено с посягательствами на их безопасность и их близких (Федеральный закон № 45-ФЗ).

В части 3 предусмотрено, что некоторые особенности могут устанавливаться Федеральным законом от 29 декабря 2012 г. № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе», но только в случаях, непосредственно предусмотренных законом о КС.

В настоящее время, когда Федеральный закон № 94-ФЗ ограничен регулированием лишь размещения заказов, Закон о Гособоронзаказе предусматривает, что «Размещение государственного оборонного заказа осуществляется в порядке, установленном “законодательством” Российской Федерации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных нужд, с учетом особенностей, предусмотренных настоящим Федеральным законом» (ч. 1 ст. 6).

Статья 2. Законодательство Российской Федерации и иные нормативные правовые акты о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд

1. Законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок) основывается на положениях Конституции Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации, Бюджетного кодекса Российской Федерации и состоит из настоящего Федерального закона и других федеральных законов, регулирующих отношения, указанные в части 1 статьи 1 настоящего Федерального закона. Нормы права, содержащиеся в других федеральных законах и регулирующие указанные отношения, должны соответствовать настоящему Федеральному закону.

2. В случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок, Президент Российской Федерации, Правительство Российской Федерации, федеральные органы исполнительной власти, Государственная корпорация по атомной энергии "Росатом" вправе принимать нормативные правовые акты, регулирующие отношения, указанные в части 1 статьи 1 настоящего Федерального закона (далее - нормативные правовые акты о контрактной системе в сфере закупок).

3. Органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления в соответствии со своей компетенцией в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок, принимают правовые акты, регулирующие отношения, указанные в части 1 статьи 1 настоящего Федерального закона. Данные правовые акты должны соответствовать нормативным правовым актам, указанным в частях 1 и 2 настоящей статьи.

4. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом, применяются правила международного договора.

Основу законодательства РФ о контрактной системе в сфере закупок составляют ГК РФ и БК РФ. В обоих кодексах существуют нормы регулирующие отношения по поставке товаров, выполнению работ, оказанию услуг для государственных или муниципальных нужд.

Интересно, что ГК содержит как конкретные ссылки на законодательство о размещении заказов (ч. 1 ст. 527 «Государственный или муниципальный контракт заключается на основе заказа на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, размещаемого в порядке, предусмотренном законодательством о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд»), так и «абстрактное» указание на неопределенные акты (Ч. 2 ст. 525 «К отношениям по поставке товаров для государственных или муниципальных нужд в части, не урегулированной настоящим параграфом, применяются иные законы»). А вот согласно статье 768 ГК РФ, к отношениям по государственным контрактам на выполнение подрядных работ для государственных нужд в части, не урегулированной ГК, применяется закон о подрядах для государственных нужд, хотя закона с таким названием в настоящее время не существует.

Круг законодательства о контрактной системе ограничен федеральным уровнем — Федеральными законами, имеющими прямое действие на всей территории РФ (ч. 1 ст. 76 Конституции РФ). Оговорка о том, что нормы, содержащиеся в иных законах, не могут противоречить Закону о КС, свидетельствует о главенствующем (системообразующем) статусе Закона о КС в системе законодательства о контрактной системе.

Перечень «других» законов, в которых, на настоящий момент, содержатся нормы, регулирующие отношения в сфере размещения заказов для государственных и муниципальных нужд, весьма объемен, поскольку госзаказ, так или иначе, соприкасается, практически со всеми областями нашей жизни и с начала 90-х годов были приняты законы в самых разнообразных сферах. Это, например, Федеральный закон от 13 декабря 1994 года № 60-ФЗ «О поставках продукции для федеральных государственных нужд» и Закон от 14 мая 1993 года № 4973-1 «О зерне», Федеральные законы «О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд» (53-ФЗ) и «Об аудиторской деятельности» (307-ФЗ). «О связи» (126-ФЗ) и «О защите конкуренции» (135-ФЗ) и др.

Несмотря на то, что в предыдущей части звучит, что законодательство о КС состоит из Федеральных законов, ч. 2 предусматривает регулирование отношений, связанных с размещением заказов, нормативными правовыми актами Президента РФ, Правительства, федеральных органов исполнительной власти и Госкорпорации "Росатом". Такой оборот обычен в юридической системе, так же, как и другой - «и иные нормативные правовые акты». Таким образом, в силу прямого указания указанные органы вправе принимать нормативные правовые акты, но только в случаях, непосредственно предусмотренных законодательством.

Издание Президентом РФ указов и распоряжений, предусмотрено ч. 1 ст. 90 Конституции РФ. Частью 3 этой же статьи установлено, что указы и распоряжения Президента РФ не должны противоречить Конституции РФ и федеральным законам.

Правительство РФ издает постановления и распоряжения, обеспечивает их исполнение Конституции РФ, федеральных законов, нормативных указов Президента РФ (ч. 1 ст. 115 Конституции РФ). Постановления и распоряжения Правительства РФ в случае их противоречия Конституции РФ, федеральным законам и указам Президента РФ в соответствии с ч. 3 данной статьи могут быть отменены Президентом РФ.

Следует отметить, что в Законе о КС значительно возросло количество «отсылок» к подзаконным правовым актам по сравнению с Федеральным законом № 94-ФЗ. Планом мероприятий по реализации Закона о КС, принятым Правительством РФ, в 2013-2015 годах должно быть разработано и принято 53 постановления и распоряжения Правительства РФ, а также 14 ведомственных нормативных правовых актов.

Нормативные правовые акты издаются федеральными органами исполнительной власти в виде постановлений, приказов, распоряжений, правил, инструкций и положений (Правила подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации, утв. Постановлением Правительства РФ от 13 августа 1997 г. № 1009).

Если с подзаконными правовыми актами, принятие которых предусмотрены Законом о КС в будущем все понятно, то существует один очень интересный момент, связанный с одним актом из «прошлого» - Указом Президента РФ от 08.04.1997 № 305 «О первоочередных мерах по предотвращению коррупции и сокращению бюджетных расходов при организации закупки продукции для государственных нужд», утвердившем «Положение об организации закупки товаров, работ и услуг для государственных нужд». Несмотря на давность Указа и, кажущуюся неприменимость данного положения к современным реалиям госзаказа, часть юристов склоняется к тому, что данное положение действует в части, не противоречащей Федеральному закону № 94-ФЗ, а в будущем будет продолжать действовать и со вступлением в силу Закона о КС.

Говоря о пределах действия нормативного акта во времени, учитывают три существенных обстоятельства: момент вступления его в законную силу, момент прекращения его действия и применение установленных нормативным актом юридических норм к отношениям, возникшим до его вступления в законную силу («обратная сила закона»).

Прекращение действия нормативного акта происходит в результате:

- истечения срока, на который был принят юридический документ;

- объявления об утрате юридической силы нормативного акта (прямое указание на отмену, которое может содержаться в специальном акте);

- принятия управомоченным органом нового юридического нормативного документа равной или большей юридической силы, регулирующего тот же круг общественных отношений;

- устаревания юридического документа в связи с исчезновением обстоятельств, которые подлежали регулированию.

Вопрос о действии нормативных актов во времени нужно рассматривать с учетом еще двух аспектов.

Во-первых, нормативно-правовой акт не имеет обратной силы (эта юридическая аксиома сформулирована еще древнеримскими юристами). Нормативный документ действует только в отношении тех обстоятельств и случаев, которые возникли после введения его в действие. Это правило — необходимый фактор правовой стабильности, когда граждане и юридические лица должны быть уверены в том, что их правовое положение не будет ухудшено законом.

Во-вторых, нормативно-правовой акт может утратить силу, но отдельные его положения, нормы могут применяться к фактам, имевшим место во время его действия («переживание закона»). Это относится и к регулированию длящихся правоотношений.

Теперь об особом месте, которое занимают в системе законодательства указы Президента РФ, объявленного в соответствии со ст. 80 Конституции РФ главой государства. Указы, изданные Президентом, не должны противоречить Конституции и федеральным законам (ч. 3 ст. 90). В этом смысле указы Президента РФ по юридической силе стоят ниже федеральных законов и носят подзаконный характер. Но в отличие от нормативных актов Правительства они не носят исключительно исполнительный характер. Сложилась практика, когда указами осуществляется правовое регулирование по вопросам, еще не нашедшим отражения в законе, и их действие продолжается до тех пор, пока по данному вопросу не будет издана норма закона. Легитимность этой практики подтверждена решениями Конституционного Суда РФ. В частности, Конституционный Суд РФ определяет место указов Президента РФ как «восполняющих пробелы в правовом регулировании по вопросам, требующим законодательного решения, при условии, что такие указы не противоречат Конституции Российской Федерации и федеральным законам, а их действие во времени ограничивается периодом до принятия соответствующих законодательных актов».

Несмотря на такое ясное предписание Конституционного Суда РФ, принятие закона не означает автоматической отмены, либо прекращения действия указов Президента РФ. Известно, что для этого Президентом РФ должно быть принято самостоятельное решение в те сроки, которые он сочтет необходимыми, либо вынесено решение суда, отменяющего соответствующий указ. Ни о первом, ни о втором варианте развития событий речи до настоящего времени не шло. Одновременно, ч. 7 Указа установлено, что утвержденное Указом Положение действует до вступления в силу федерального закона об организации торгов на закупку товаров, работ и услуг для государственных нужд, а такого закона не было и нет до настоящего времени. Так что, пока такие решения (Президента или суда) не приняты, сохраняется ситуация юридической неопределенности относительно действия тех или иных норм, закрепленных в Положении, утвержденном Указом № 305.

Часть 3 являет собой новый подход к системе нормативных актов в области закупок. Предшественник (Федеральный закон № 94-ФЗ) Закона о КС не предусматривал возможность принятия каких-либо нормативных актов на уровне субъектов РФ или местного самоуправления (кроме случаев, оговоренных в ст. 65 «Переходные положения» и то, только до принятия соответствующего акта Правительством). В качестве примера можно вспомнить неоднократные попытки субъектов закрепить своим нормативным актом право заказчиков устанавливать требование о внесении денежных средств в качестве обеспечения заявок на участие в запросе котировок. Однако такие попытки быстро прекратились, в том числе и в связи с определением Судебной коллегии по гражданским делам ВС России от 25 апреля 2007 г. № 67-Г07-1, в котором суд указал, что «С принятием Федерального закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» № 94-ФЗ субъект РФ лишен права правового регулирования рассматриваемой области правоотношений» (цитата).

В Законе же о КС такое право делегировано субъектам РФ и органам местного самоуправления, но с условием, что нормотворчество ограничено лишь случаями, прямо предусмотренными законодательством РФ о контрактной системе (например, высший исполнительный орган государственной власти субъекта РФ может своим актом «расширить» перечень товаров, работ, услуг, закупка которых проводится путем проведения электронного аукциона).

В 4 части содержится традиционное положение о главенствующем статусе международных договоров относительно Закона о КС. Данная норма корреспондируется с ч. 1 ст. 2 (основывается на положениях Конституции РФ, ГК РФ, БК РФ). Ч. 4 ст. 15 Конституции РФ прямо говорит о том, что в случае, если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора. ГК РФ и БК РФ, хотя и представляют собой следствие кодификации, но, тем не менее, являются Федеральными законами и в полном соответствии с Конституцией также содержат в себе аналогичную норму.

Статья 3. Основные понятия, используемые в настоящем Федеральном законе

Для целей настоящего Федерального закона используются следующие основные понятия:

1) контрактная система в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - контрактная система в сфере закупок) - совокупность участников контрактной системы в сфере закупок (федеральный орган исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации по регулированию контрактной системы в сфере закупок, иные федеральные органы исполнительной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, уполномоченные на осуществление нормативно-правового регулирования и контроля в сфере закупок, Государственная корпорация по атомной энергии "Росатом", заказчики, участники закупок, в том числе признанные поставщиками (подрядчиками, исполнителями), уполномоченные органы, уполномоченные учреждения, специализированные организации, операторы электронных площадок) и осуществляемых ими, в том числе с использованием единой информационной системы в сфере закупок (за исключением случаев, если использование такой единой информационной системы не предусмотрено настоящим Федеральным законом), в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок действий, направленных на обеспечение государственных и муниципальных нужд;

2) определение поставщика (подрядчика, исполнителя) - совокупность действий, которые осуществляются заказчиками в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, начиная с размещения извещения об осуществлении закупки товара, работы, услуги для обеспечения государственных нужд (федеральных нужд, нужд субъекта Российской Федерации) или муниципальных нужд либо в установленных настоящим Федеральным законом случаях с направления приглашения принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) и завершаются заключением контракта;

3) закупка товара, работы, услуги для обеспечения государственных или муниципальных нужд (далее - закупка) - совокупность действий, осуществляемых в установленном настоящим Федеральным законом порядке заказчиком и направленных на обеспечение государственных или муниципальных нужд. Закупка начинается с определения поставщика (подрядчика, исполнителя) и завершается исполнением обязательств сторонами контракта. В случае, если в соответствии с настоящим Федеральным законом не предусмотрено размещение извещения об осуществлении закупки или направление приглашения принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), закупка начинается с заключения контракта и завершается исполнением обязательств сторонами контракта;

4) участник закупки - любое юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала или любое физическое лицо, в том числе зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя;

5) государственный заказчик - государственный орган (в том числе орган государственной власти), Государственная корпорация по атомной энергии "Росатом", орган управления государственным внебюджетным фондом либо государственное казенное учреждение, действующие от имени Российской Федерации или субъекта Российской Федерации, уполномоченные принимать бюджетные обязательства в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации от имени Российской Федерации или субъекта Российской Федерации и осуществляющие закупки;

6) муниципальный заказчик - муниципальный орган или муниципальное казенное учреждение, действующие от имени муниципального образования, уполномоченные принимать бюджетные обязательства в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации от имени муниципального образования и осуществляющие закупки;

7) заказчик - государственный или муниципальный заказчик либо в соответствии с частью 1 статьи 15 настоящего Федерального закона бюджетное учреждение, осуществляющие закупки;

8) государственный контракт, муниципальный контракт - договор, заключенный от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации (государственный контракт), муниципального образования (муниципальный контракт) государственным или муниципальным заказчиком для обеспечения соответственно государственных нужд, муниципальных нужд;

9) единая информационная система в сфере закупок (далее - единая информационная система) - совокупность информации, указанной в части 3 статьи 4 настоящего Федерального закона и содержащейся в базах данных, информационных технологий и технических средств, обеспечивающих формирование, обработку, хранение такой информации, а также ее предоставление с использованием официального сайта единой информационной системы в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" (далее - официальный сайт);

10) уполномоченный орган, уполномоченное учреждение - государственный орган, муниципальный орган, казенное учреждение, на которые возложены полномочия, предусмотренные статьей 26 настоящего Федерального закона;

12) федеральный орган исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок - федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление функций по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере закупок;

13) контрольный орган в сфере закупок - федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления муниципального района, орган местного самоуправления городского округа, уполномоченные на осуществление контроля в сфере закупок, а также федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление функций по контролю (надзору) в сфере государственного оборонного заказа и в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения федеральных нужд, которые не относятся к государственному оборонному заказу и сведения о которых составляют государственную тайну (далее - контрольный орган в сфере государственного оборонного заказа);

14) орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации по регулированию контрактной системы в сфере закупок - орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, уполномоченный на осуществление функций по обеспечению (во взаимодействии с федеральным органом исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок) реализации государственной политики в сфере закупок для обеспечения нужд субъекта Российской Федерации, организации мониторинга закупок для обеспечения нужд субъекта Российской Федерации, а также по методологическому сопровождению деятельности заказчиков, осуществляющих закупки для обеспечения нужд субъекта Российской Федерации;

15) эксперт, экспертная организация - обладающее специальными познаниями, опытом, квалификацией в области науки, техники, искусства или ремесла физическое лицо, в том числе индивидуальный предприниматель, либо юридическое лицо (работники юридического лица должны обладать специальными познаниями, опытом, квалификацией в области науки, техники, искусства или ремесла), которые осуществляют на основе договора деятельность по изучению и оценке предмета экспертизы, а также по подготовке экспертных заключений по поставленным заказчиком, участником закупки вопросам в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Главный и всеохватывающий термин «Контрактная система», обозначающий совокупность всех участников контрактной системы в сфере закупок и осуществляемых ими действий, направленных на обеспечение государственных и муниципальных нужд.

Понятие "Определение поставщика (подрядчика, исполнителя)", фактически, подменяет собой понятие "Размещение заказов", содержащееся в ст. 5 Федерального закона N 94-ФЗ. По сравнению с предшественником, Закон о КС устанавливает четкие границы этой стадии - от размещения извещения (направления приглашения) до заключения контракта. Примечательно то, что, в отличие от Федерального закона N 94-ФЗ виды закупок, не предполагающие размещение извещения (направление приглашения), не являются "Определением поставщика (подрядчика, исполнителя).

Совокупность же всех действий: от размещения извещения (направления приглашения) и до исполнения обязательств сторонами контракта называется «Закупка товара, работы, услуги для обеспечения государственных или муниципальных нужд (закупка). В случае, если Законом о КС не предусмотрено размещение извещения (направление приглашения), «Закупка» начинается с заключения контракта и завершается исполнением обязательств сторонами контракта.

Понятие «Участники закупки» дословно повторяет определение «Участники размещения заказа», содержащееся в Федеральном законе № 94-ФЗ. Примечательно то, что с момента заключения контракта, участник закупки, с которым заключается контракт, становится поставщиком (подрядчиком, исполнителем) и, тем самым будет являться «носителем» сразу двух определений.

Субъектный состав основан на самих началах гражданского законодательства, базирующегося на признании равенства участников регулируемых им отношений, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав. Граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора (ст. 1 ГК РФ). Также в п. 1 ст. 764 ГК РФ содержится упоминание о том, что по государственному или муниципальному контракту подрядчиком может выступать юридическое или физическое лицо (упоминается лишь в привязке к подрядным работам для государственных или муниципальных нужд).

Граждане (физические лица) вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (п. 1 ст. 23 ГК РФ).

Юридическими же лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации), либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации) (ч. 1 ст. 50 ГК РФ). В той же главе 4 ГК РФ перечислены виды организационно-правовых форм юридических лиц.

Оговорка о формах собственности имеет происхождение из ч. 2 ст. 8 Конституции РФ и ч. 1 ст. 212 ГК РФ, согласно которым в России существуют частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности.

Под местом нахождения подразумевается, как территория РФ, так и весь остальной мир.

Под свободой «места происхождения капитала» подразумевается равенство роли российского и иностранного юридического или физического лица в качестве инвестора.

Определение «Государственный контракт, муниципальный контракт» не является новым, но требует к себе особого внимания.

Понятие содержит в себе несколько ключевых признаков:

1) Государственный контракт, муниципальный контракт являет собой вид договора;

2) Одной стороной договора выступает государственный заказчик, действующий от имени РФ или субъекта РФ или муниципальный заказчик, действующий от имени муниципального образования (см. ч. 5 и ч. 6 комментируемой статьи);

3) Целью заключения такого договора является обеспечение государственных или муниципальных нужд.

Понятие «государственный или муниципальный контракт» используется в ряде статей ГК РФ, БК РФ и иных нормативных актах:

- § 4 гл. 30 ГК РФ «Поставка товаров для государственных или муниципальных нужд» в частности говорит, что поставка товаров для государственных или муниципальных нужд осуществляется на основе государственного или муниципального контракта на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, а также заключаемых в соответствии с ним договоров поставки товаров для государственных или муниципальных нужд (ч. 1 ст. 525 ГК РФ);

- § 5 гл. 37 ГК РФ «Подрядные работы для государственных или муниципальных нужд» содержит статью 763, согласно которой подрядные строительные работы (ст. 740 ГК РФ), проектные и изыскательские работы (ст. 758 ГК РФ), предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд (ч. 1 ст. 763 ГК РФ).

- ч. 2 ст. 72 БК РФ устанавливает, что государственные (муниципальные) контракты заключаются и оплачиваются в пределах лимитов бюджетных обязательств, кроме случаев, установленных пунктом 3 настоящей статьи;

- Постановление Правительства РФ от 29 декабря 2007 г. № 978, утверждающее «Правила принятия решений о заключении долгосрочных государственных (муниципальных) контрактов на выполнение работ (оказание услуг) с длительным производственным циклом»;

- Постановление Правительства МО от 6 июня 2008 г. № 426/20, утверждающее «Правила принятия решений о заключении долгосрочных государственных контрактов на выполнение работ (оказание услуг) с длительным производственным циклом для государственных нужд Московской области».

ГК РФ содержит основания заключения государственного или муниципального контракта (ст. 527 и отсылочные нормы статьи 765 и 778), порядок заключения (ст. 528 и отсылочные нормы ст. статьи 765 и 778).

Согласно п. 2 ст. 72 БК РФ государственные (муниципальные) контракты заключаются и оплачиваются в пределах лимитов бюджетных обязательств, кроме случаев, установленных пунктом 3 этой же статьи (напр. контракты, заключаемые в соответствии с государственной программой вооружения)

Понятие «Единая информационная система в сфере закупок» подразумевает под собой совокупность информации, указанной в Законе о КС и содержащейся в базах данных, информационных технологий и технических средств, обеспечивающих формирование, обработку, хранение такой информации, а также ее предоставление с использованием официального сайта единой информационной системы в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет». Такая информация включает в себя планы закупок и реестр банковских гарантий, извещения о проведении торгов и библиотеку типовых контрактов, протоколы вскрытия конвертов с заявками на участие в открытых конкурсах и реестр контрактов и многое другое.

Понятие «Эксперт, экспертная организация». Термин «Эксперт», хоть и используется в Федеральном законе № 94-ФЗ, но применимо только к ограниченным действиям. Например, заказчик вправе привлекать независимых экспертов для проверки соответствия качества поставляемых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг требованиям, установленным контрактом. В Законе о КС привлечение экспертов предполагается в гораздо более широком поле. В частности, ст. 58 заказчикам дается право привлекать экспертов, экспертные организации в целях обеспечения экспертной оценки конкурсной документации, заявок на участие в конкурсах, соответствия участников требованиям предквалификационного отбора.

В соответствии с ч. 7 ст. 41 Закона о КС эксперт, экспертная организация, должностные лица экспертной организации несут ответственность за предоставление недостоверных результатов экспертизы, экспертного заключения или заведомо ложного экспертного заключения, за невыполнение экспертом, экспертной организацией требования ч. 3 ст. 41 Закона о КС в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Стоит заметить, что в данном случае, ответственность предполагается, например, за нарушение условий договора, заключенного между заказчиком и экспертом, но не означает «перекладывание» ответственности на них при проведении закупок. Например, при проведении экспертизы заявок на участие в конкурсах, эксперт не будет нести ответственность за неправомерное отклонение заявки участника, поскольку, в соответствии с ч. 4. Ст. 447 лишь конкурсная комиссия уполномочена дать заключение о признании лица, предложившего лучшие условия, выигравшим конкурс.

Статья 4. Информационное обеспечение контрактной системы в сфере закупок

1. В целях информационного обеспечения контрактной системы в сфере закупок создается и ведется единая информационная система, взаимодействие которой с иными информационными системами в соответствии с частью 2 настоящей статьи обеспечивает:

1) формирование, обработку, хранение и предоставление данных (в том числе автоматизированные) участникам контрактной системы в сфере закупок в рамках отношений, указанных в части 1 статьи 1 настоящего Федерального закона;

2) контроль за соответствием:

а) информации об объеме финансового обеспечения, включенной в планы закупок, информации об объеме финансового обеспечения для осуществления закупок, утвержденном и доведенном до заказчика;

б) информации, включенной в планы-графики закупок (далее также - планы-графики), информации, содержащейся в планах закупок;

в) информации, содержащейся в извещениях об осуществлении закупок, в документации о закупках, информации, содержащейся в планах-графиках;

г) информации, содержащейся в протоколах определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), информации, содержащейся в документации о закупках;

д) условий проекта контракта, направляемого в форме электронного документа участнику закупки, с которым заключается контракт, информации, содержащейся в протоколе определения поставщика (подрядчика, исполнителя);

е) информации о контракте, включенной в реестр контрактов, заключенных заказчиками, условиям контракта;

3) использование усиленной неквалифицированной электронной подписи (далее - усиленная электронная подпись) для подписания электронных документов, предусмотренных настоящим Федеральным законом;

4) подачу заявок на участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) в форме электронного документа, а также открытие доступа к таким заявкам в день и во время, которые указаны в извещении об осуществлении закупки. При этом участникам закупок должна быть обеспечена возможность в режиме реального времени получать информацию об открытии указанного доступа.

2. Порядок функционирования единой информационной системы, требования к технологическим и лингвистическим средствам единой информационной системы, в том числе требования к обеспечению автоматизации процессов сбора, обработки информации в единой информационной системе, порядок информационного взаимодействия единой информационной системы с иными информационными системами, в том числе в сфере управления государственными и муниципальными финансами, устанавливаются Правительством Российской Федерации.

3. Единая информационная система содержит:

1) планы закупок;

2) планы-графики;

3) информацию о реализации планов закупок и планов-графиков;

4) информацию об условиях, о запретах и об ограничениях допуска товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, перечень иностранных государств, групп иностранных государств, с которыми Российской Федерацией заключены международные договоры о взаимном применении национального режима при осуществлении закупок, а также условия применения такого национального режима;

5) информацию о закупках, предусмотренную настоящим Федеральным законом, об исполнении контрактов;

6) реестр контрактов, заключенных заказчиками;

7) реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей);

8) библиотеку типовых контрактов, типовых условий контрактов;

9) реестр банковских гарантий;

10) реестр жалоб, плановых и внеплановых проверок, их результатов и выданных предписаний;

11) перечень международных финансовых организаций, созданных в соответствии с международными договорами, участником которых является Российская Федерация, а также международных финансовых организаций, с которыми Российская Федерация заключила международные договоры;

12) результаты мониторинга закупок, аудита в сфере закупок, а также контроля в сфере закупок;

13) отчеты заказчиков, предусмотренные настоящим Федеральным законом;

14) каталоги товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд;

15) нормативные правовые акты, регулирующие отношения, указанные в части 1 статьи 1 настоящего Федерального закона;

16) информацию о складывающихся на товарных рынках ценах товаров, работ, услуг, закупаемых для обеспечения государственных и муниципальных нужд, а также о размещаемых заказчиками в соответствии с частью 5 статьи 22 настоящего Федерального закона запросах цен товаров, работ, услуг;

17) иные информацию и документы, размещение которых в единой информационной системе предусмотрено настоящим Федеральным законом, Федеральным законом от 18 июля 2011 года N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами.

4. Информация, содержащаяся в единой информационной системе, является общедоступной и предоставляется безвозмездно. Сведения, составляющие государственную тайну, в единой информационной системе не размещаются.

5. Информация, содержащаяся в единой информационной системе, размещается на официальном сайте.

6. Правительством Российской Федерации определяются один или несколько федеральных органов исполнительной власти, осуществляющих функции по выработке функциональных требований к единой информационной системе, по созданию, развитию, ведению и обслуживанию единой информационной системы, по установлению порядка регистрации в единой информационной системе и порядка пользования единой информационной системой.

7. Субъекты Российской Федерации и муниципальные образования вправе создавать региональные и муниципальные информационные системы в сфере закупок, интегрированные с единой информационной системой.

8. Единые требования к региональным и муниципальным информационным системам в сфере закупок устанавливаются Правительством Российской Федерации.

9. Порядок функционирования и использования региональных и муниципальных информационных систем в сфере закупок устанавливается актами соответственно высших исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации, местных администраций.

10. Интеграция информационных систем, указанных в части 7 настоящей статьи, с единой информационной системой достигается посредством:

1) информационного взаимодействия указанных систем с единой информационной системой, обеспечивающего гарантированную передачу в единую информационную систему и размещение в ней электронных документов и информации, предусмотренных настоящим Федеральным законом. Если формирование таких электронных документов и информации осуществляется в региональных и муниципальных информационных системах в сфере закупок, исчисление предусмотренных настоящим Федеральным законом сроков размещения таких электронных документов и информации в единой информационной системе начинается с момента фиксации времени поступления таких электронных документов и информации в единую информационную систему;

2) пользования указанными информационными системами базами данных единой информационной системы;

3) установления единых технологических и лингвистических требований к информации, обработка которой осуществляется в указанных системах;

4) размещения информации о закупках на официальном сайте.

11. Создание информационных систем в сфере закупок, не интегрированных с единой информационной системой, не допускается, за исключением случая, предусмотренного частью 24 статьи 112 настоящего Федерального закона.

12. В случае, если информация, предусмотренная пунктами 1 - 15 части 3 настоящей статьи и размещенная в единой информационной системе, не соответствует информации, размещенной в иных информационных системах в сфере закупок, приоритет имеет информация, размещенная в единой информационной системе.

Целями создания единой информационной системы, помимо, собственно, информационного обеспечения контрактной системы, являются реализация ее принципов, в первую очередь, принципа открытости и прозрачности и принципа единства. Кроме того, единая информационная система должна обеспечить значительное расширение информационного поля системы государственных и муниципальных закупок, создать благоприятные условия для поставщиков, повысить конкуренцию.

В Федеральном законе № 94-ФЗ эта роль отводилась: официальным печатным изданиям, официальным сайтам муниципальных образований, официальным сайтам субъектов РФ, официальному сайту РФ в сети Интернет для размещения информации о размещении заказов. C 20 февраля 2006 года, на основании распоряжения Правительства РФ № 229-р адресом официального сайта РФ для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд определен www.zakupki.gov.ru. Этим же распоряжением Минэкономразвития России определено уполномоченным федеральным органом исполнительной власти по ведению указанного официального сайта. Распоряжением Правительства РФ от 17 марта 2008 года № 330-р сайт стал охватывать и субъекты РФ с муниципальными образованиями, а с 1 января 2011 года вступила в силу норма, закрепленная в Федеральном законе от 24.07.2007 г. № 218-ФЗ (в редакции Федерального закона от 08.05.2010 г. № 83-ФЗ), уже напрямую определившая официальным сайтом www.zakupki.gov.ru.

Закон о КС не ограничивает субъекты РФ и муниципальные образования в создании своих собственных информационных систем, но при условии интеграции последних с единой системой. Требования к региональным и муниципальным информационным системам устанавливаются единые, а частью 12 данной статьи Закон придает единой информационной системе главенствующий статус по отношению к иным системам. Право же установления порядка функционирования и использования таких систем делегировано на соответствующий уровень – высшим исполнительным органам государственной власти субъектов РФ и местным администрациям.

Функционально единая информационная система обеспечивает взаимодействие с иными информационными системами при прохождении всего закупочного цикла – от планирования до аудита эффективности. В 1 части особо выделен пункт 2 о роли единой информационной системы при осуществлении контроля (вступает в силу с 01.01.2016 г.), а именно - обеспечение контроля практически за всей закупочной информацией: от стадии планирования до внесения в реестр контрактов информации о последних.

Пункт 2 содержит отсылку к нормативному правовому акту Правительства РФ, призванному определить порядок функционирования единой информационной системы и требования к ней. В Федеральном законе № 94-ФЗ эта роль отводилась федеральным органам исполнительной власти, осуществляющим нормативное правовое регулирование в сфере размещения заказов (Минэкономразвития России), правоприменительные функции по кассовому обслуживанию исполнения бюджетов бюджетной системы Российской Федерации (Казначейство России).

Пункт 3 перечисляет ту информацию, которая должна содержаться в единой информационной системе. Перечень включает в себя информацию, касающуюся всего закупочного цикла – от планирования до аудита эффективности. Относительно Федерального закона № 94-ФЗ появилась новая информация, сопровождающая закупочную деятельность:

- планы закупок (ранее – только планы-графики);

- информация о реализации планов закупок и планов-графиков;

- результаты мониторинга закупок, контроля и аудита в сфере закупок;

- отчеты заказчиков, предусмотренные законом о КС;

- каталоги продукции;

- библиотека типовых контрактов, типовых условий контрактов;

- информация о ценах продукции и запросах цен;

- реестр банковских гарантий;

Если первые четыре пункта являют собой закономерное развитие самой закупочной системы (причем первые три вступают в силу только с 01.01.2016 г.), то остальные являются принципиально новыми для России.

Каталоги товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, библиотека типовых контрактов, типовых условий контрактов призваны помочь формированию единообразного подхода к закупкам. Например, вступающая с силу ч. 4. ст. 23 Закона о КС предусматривает, что наименование объекта закупки в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, указывается в соответствии с каталогом товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Информация о ценах продукции и запросах цен используется, в частности, в целях определения начальной цены контракта методом сопоставимых рыночных цен (анализа рынка) (ч. 5 ст. 22 Закона о КС).

Понятие банковской гарантии дано в ст. 368 ГК РФ. В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

Создание реестра банковских гарантий - яркая иллюстрация того, что происходит на рынке госгарантий. Имеется ввиду появление огромного числа фальшивых гарантий, особенно на рынке госзаказа. Сами банкиры оценивают долю фальшивок на рынке в 80-90%, при том, что именно для обеспечения госзаказа и выдается большая часть (80-90%) всех банковских гарантий. Объем рынка госзакупок — около 6 трлн. руб. Обеспечение госконтракта обычно составляет 5-15%. Приняв фальшивую гарантию, государство теряет «страховку» от неисполнения поставщиком своих обязательств.

Такое распространение фальшивых банковских гарантий неоднократно ставило вопрос о создании реестра, с целью дать заказчикам возможность проверить легитимность представленной им гарантии. Например, Правительство г. Москвы еще в октябре 2011 года выпустило распоряжение № 792-РП «Об утверждении регламента проверки заказчиками города Москвы банковских гарантий, представляемых победителями торгов в качестве обеспечения исполнения контракта» (в ред. распоряжения Правительства Москвы от 10.09.2012 № 525-РП).

Планом мероприятий по реализации Закона о КС, принятым Правительством РФ, Минфину, Минэкономразвития, Минкомсвязи, ФАС при участии Банка России поручено к сентябрю 2013 года разработать требования к форме банковской гарантии, порядок ведения и размещения в единой информационной системе реестра и пр.

Также статья предусматривает обязательную интеграцию информационных систем субъектов РФ и муниципальных образований с единой информационной системой и, как уже упоминалось, оговаривая главенствующий статус единой информационной системе по отношению к иным системам (ч. 12 Закона о КС).

Статья 5. Организация электронного документооборота в контрактной системе в сфере закупок

1. В рамках отношений, указанных в части 1 статьи 1 настоящего Федерального закона, допускается обмен электронными документами, предусмотренными настоящим Федеральным законом, между участниками контрактной системы в сфере закупок, в том числе подача заявок на участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), окончательных предложений. При этом указанные заявки, окончательные предложения и документы должны быть подписаны усиленной электронной подписью и поданы с использованием единой информационной системы.

2. Ключи усиленной электронной подписи, а также сертификаты ключей проверки электронных подписей, предназначенные для использования в целях настоящего Федерального закона, должны быть созданы и выданы удостоверяющими центрами, получившими аккредитацию на соответствие требованиям Федерального закона от 6 апреля 2011 года N 63-ФЗ "Об электронной подписи", или в случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации, удостоверяющими центрами, созданными в соответствии с нормами права иностранного государства.

3. Федеральный орган исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок по согласованию с федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере информационных технологий, федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок, устанавливает порядок использования усиленных электронных подписей в единой информационной системе и на электронных площадках, порядок взаимодействия удостоверяющих центров с единой информационной системой и электронными площадками, ответственность таких удостоверяющих центров, а также совместно с федеральным органом исполнительной власти в области обеспечения безопасности устанавливает требования к сертификатам ключей проверки электронной подписи и ключам усиленной электронной подписи, используемым в единой информационной системе и на электронных площадках, в том числе с учетом обязательств, установленных международными договорами Российской Федерации.

Часть 1 устанавливает, что между участниками допускается обмен электронными документами, предусмотренными Законом о КС. Это могут быть, как, прямо упомянутые в статье, заявки (напр. на участие в конкурсе), так и другие документы (напр. конкурсная документация, разъяснения положений конкурсной документации и др.).

Понятие “электронный документ” установлено в ст. 2 Федерального закона от 27 июля 2006 года № 149-ФЗ “Об информации, информационных технологиях и защите информации”. Это документированная информация, представленная в электронной форме, то есть в виде, пригодном для восприятия человеком с использованием электронных вычислительных машин, а также для передачи по информационно-телекоммуникационным сетям или обработки в информационных системах.

В соответствии с ч. 1 ст. 5 Федерального закона от 6 апреля 2011 года № 63-ФЗ «Об электронной подписи», видами электронных подписей являются простая электронная подпись и усиленная электронная подпись. Различаются усиленная неквалифицированная электронная подпись и усиленная квалифицированная электронная подпись.

Во исполнение статьи 16 Федерального закона № 63-ФЗ аккредитацию удостоверяющих центров осуществляет Минкомсвязи России, как федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в сфере использования электронной подписи.

Статья 6. Принципы контрактной системы в сфере закупок

Контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок.

Статья перечисляет принципы, на которых основана КС. Опять же, следует отметить отсутствие принципа максимально эффективного удовлетворения потребностей государства.

Статья 7. Принципы открытости и прозрачности

1. В Российской Федерации обеспечивается свободный и безвозмездный доступ к информации о контрактной системе в сфере закупок.

2. Открытость и прозрачность информации, указанной в части 1 настоящей статьи, обеспечиваются, в частности, путем ее размещения в единой информационной системе.

3. Информация, предусмотренная настоящим Федеральным законом и размещенная в единой информационной системе, должна быть полной и достоверной.

Статья 7 провозглашает принципы открытости и прозрачности в сфере закупок. В статье говорится, что одним из путей ее обеспечения, является размещение информации в единой информационной системе. Больше ни о каких других способах законодатель прямо не говорит, но применяя оборот «в частности» оставляет возможность обеспечивать открытость и прозрачность и любыми другими способами.

Часть 3 содержит требование к полноте и достоверности информации, размещаемой в единой информационной системе. Если с полнотой информации помогает определиться сам Закон о КС, то с определением «достоверность» могут возникнуть сложности, причем 94-ФЗ передает их «по наследству» Закону о КС.

При размещении заказов в рамках Федерального закона № 94-ФЗ частой причиной для отклонения заявок служило указание в заявке «недостоверных» сведений. Пункт 1 части 1 статьи 12 Федерального закона № 94-ФЗ императивно предписывает комиссии не допускать участника размещения заказа к участию в конкурсе или аукционе в случае наличия в документах, представляемых участниками размещения заказа недостоверных сведений о самом участнике или о предлагаемых товарах, работах, услугах. И на протяжении всего времени действия 94-го закона не утихали жаркие споры о том, к каким именно сведениям можно применять термин «недостоверные». Для того, чтобы разобраться, юристам пришлось обратиться к словарям:

Толковый словарь Ожегова: «Достоверный: верный, не вызывающий сомнений. Достоверные сведения».

Толковый словарь Ушакова: «Достоверный: подлинный, несомненный, не вызывающий сомнений».

Толковый словарь Ефремовой: «Недостоверный: не обладающий достоверностью, весьма сомнительный».

Таким образом, было выделено ключевое условие для признания сведений достоверными – они не должны вызывать сомнений. Причем источник этой «недостоверности» можно условно разделить на две части: указание на недостоверность содержится в сведениях и эти сведения, сами по себе вызывают сомнения. Например, последнее часто встречалось и встречается в заявках, в которых указаны несуществующие модели или несуществующие характеристики товаров.

Статья 8. Принцип обеспечения конкуренции

1. Контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

2. Конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

Статья 8 устанавливает направленность контрактной системы на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Довольно странный и весьма спорный тезис. Сама суть закупок для государственных нужд – наилучшее удовлетворение потребностей покупателя (государства), а не создание режима наибольшего благоприятствования в целях обеспечения благосостояния продавца. Он должен служить иным целям, а конкуренция находится в компетенции своего закона - Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции». Как принято в правовой системе, практически любая отрасль регулируется комплексом нормативных актов, поэтому законы могут дополнять друг друга, но никак не подменять или дублировать.

Ч. 2 ст. 1. Закона о конкуренции определяет среди целей закона предупреждение и пресечение: недопущения, ограничения, устранения конкуренции федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации.

Кроме того, закон о конкуренции содержит специальную главу, посвященную антимонопольным требованиям к торгам, запросу котировок цен, на товары, особенностям заключения договоров с финансовыми организациями, заключению договоров в отношении государственного и муниципального имущества (гл. 4).

Часть 2 статьи 8 раскрывает понятие «обеспечение конкуренции», применяемое в части 1 - соблюдение принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Не вполне законченная норма, поскольку в данном контексте должно звучать «обеспечении условий соблюдения принципа …».

В целом же комментируемая часть, фактически, воспроизводит нормы ст. 17 Федерального закона № 135-ФЗ «Антимонопольные требования к торгам, запросу котировок цен на товары”, согласно которой при проведении торгов, запроса котировок цен на товары запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции (ч. 1), а также запрещается не предусмотренное федеральными законами или иными нормативными правовыми актами ограничение доступа к участию в торгах, запросе котировок.

Статья 9. Принцип профессионализма заказчика

1. Контрактная система в сфере закупок предусматривает осуществление деятельности заказчика, специализированной организации и контрольного органа в сфере закупок на профессиональной основе с привлечением квалифицированных специалистов, обладающих теоретическими знаниями и навыками в сфере закупок.

2. Заказчики, специализированные организации принимают меры по поддержанию и повышению уровня квалификации и профессионального образования должностных лиц, занятых в сфере закупок, в том числе путем повышения квалификации или профессиональной переподготовки в сфере закупок в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Статья 9 обобщает известную фразу «В закупках должны работать профессионалы!». Первая часть статьи информирует, что контрактная система в сфере закупок предусматривает осуществление деятельности заказчика, специализированной организации и контрольного органа на профессиональной основе с привлечением квалифицированных специалистов, обладающих теоретическими знаниями и навыками в сфере закупок. Однако, до настоящего времени, в России не существует такой квалификации, как «закупщик». На данный момент не существует программы подготовки специалистов для данной области в высших образовательных учреждениях в рамках высшего профессионального образования. Все обучение, в 99,9% случаев сводиться в краткий месячный курс повышения квалификации.

В отличие от России, в США уже в 1976 г. был образован Федеральный институт закупок, осуществляющий подготовку и повышение квалификации работников данного профиля. Причем, принимая во внимание "чувствительность" должности закупщика, конгресс США законом от 1988 г. установил требования к добропорядочности данной категории служащих (стандарты этического поведения). К слову сказать, наш контролирующий орган — Федеральная антимонопольная служба в феврале 2011г. приняла этический кодекс государственных гражданских служащих Федеральной антимонопольной службы. Но по сути дела - это всего лишь свод моральных норм, которым должен следовать отдельный человек или коллектив людей. Этический кодекс регулируют межличностные отношения и придает особый моральный смысл всей совместной деятельности людей, в данной случае антимонопольной службы. Но принципы, заложенные в нем настолько общие, что выделить там контролеров в области госзакупок, невозможно.

Согласно ч. 5 ст. 62 Федерального закона от 27 июля 2004 года № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» — повышение квалификации гражданского служащего осуществляется по мере необходимости, но не реже одного раза в три года.

С 1 января 2009 года вступило в силу Постановление Правительства Российской Федерации от 6 мая 2008 г. № 362 «Об утверждении государственных требований к профессиональной переподготовке, повышению квалификации и стажировке государственных гражданских служащих Российской Федерации». Данное постановление принято во исполнение Указа Президента Российской Федерации от 28 декабря 2006 г. № 1474 «О дополнительном профессиональном образовании государственных гражданских служащих Российской Федерации». Обучение осуществляется по дополнительной профессиональной образовательной программе «Управление государственными и муниципальными заказами» в соответствии с утвержденными Министерством образования и науки Российской Федерации требованиями (прим. требований к базовому образованию нет).

Так, согласно данным требованиям, нормативный срок прохождения повышения квалификации (в рамках единой Программы) вне зависимости от используемых технологий обучения должен составлять не менее 120 аудиторных часов для базового уровня. Каких-то жестких требований к программе не существует, есть требования к тому, что должен знать и уметь специалист, прослушавший курс. Также, есть примерное содержание учебных программ (модулей). Конкретное название и содержание учебных модулей по разделам специализации, а также содержание и длительность базовых дисциплин определяются образовательным учреждением самостоятельно. Образовательное учреждение имеет право изменять до 30% содержания программы при сохранении базового минимума содержания, установленного этими самыми требованиями.

Вторая же часть, продолжая декларирование профессионализма при осуществлении закупок, предусматривает принятие мер по поддержанию и повышению уровня квалификации и профессионального образования должностных лиц, занятых в сфере закупок. Однако из второй части статьи, почему-то исчез один из субъектов, перечисленных в первой – контрольный орган. Вряд ли законодатель сознательно исключил контролеров из этого круга, считая, что повышение квалификации и образования им ни к чему. В свете ужасающего уровня контроля во времена действия 94-го, приходится констатировать факт того, что и в этих органах не всегда работают достаточно квалифицированные специалисты. Подтверждением может служить довольно большое количество успешных обжалований в судах их решений. Например, согласно отчету ФАС России количество проигранных органами ФАС России дел за три квартала 2011 года составляет целых 22% от общего количества обжалованных решений. Получается, что более пятой части обжалуемых решений (постановлений) являются недействительными. Так что, приходится признать, что законодатель «погорячился», поставив контролерам оценку «автоматом».

Статья 10. Принцип стимулирования инноваций

Заказчики при планировании и осуществлении закупок должны исходить из приоритета обеспечения государственных и муниципальных нужд путем закупок инновационной и высокотехнологичной продукции.

Статья 10 посвященапринципу стимулирования инноваций. Инновационная продукция. Это словосочетание стало очень модным за последние несколько лет.

В законодательстве же, термин «инновационный», если и упоминается, то весьма расплывчато. Например, в Федеральном законе от 18.07.2011 № 223-ФЗ  «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», согласно которому, план закупки инновационной продукции размещается заказчиком на официальном сайте на период от пяти до семи лет. Критерии же отнесения товаров, работ, услуг к инновационной продукции устанавливаются федеральными органами исполнительной власти, осуществляющими функции по нормативно-правовому регулированию в установленной сфере деятельности.

Но однозначно сказать, какую все-таки продукцию подразумевать под инновационной пока не может никто. Например, МЧС России, в соответствии с законом о закупках отдельных юридических лиц, ведомство выпустила приказ от 14 декабря 2012 г. № 768 «Об утверждении критериев отнесения товаров, работ, услуг к инновационной продукции и (или) высокотехнологичной продукции для целей формирования плана закупки такой продукции» (Зарегистрировано в Минюсте России 18.02.2013 № 27137).

Здесь инновационность характеризуется лишь общими, неопределенными характеристиками: потребительские свойства товара должны быть улучшенными, должны обладать положительным экономическим эффектом реализации, товар, работа, услуга должны иметь прикладной характер и практическое применение и пр.

Примерно то же самое можно сказать и о Приказе Минпромторга России от 01.11.2012 N 1618 "Об утверждении критериев отнесения товаров, работ и услуг к инновационной продукции и (или) высокотехнологичной продукции по отраслям, относящимся к установленной сфере деятельности Министерства промышленности и торговли Российской Федерации" (Зарегистрировано в Минюсте России 11.03.2013 № 27584)

Существует терминология Организации экономического сотрудничества и развития (сокр. ОЭСР), которая применяется в российской статистике уже 15 лет: инновационным продуктом считается товар, который выпускается не более трех лет и сильно отличается по сравнительным характеристикам от уже существующего.

Безусловно, все эти определения слишком общие и их необходимо конкретизировать, ведь многое будет зависеть от критериев.

Статья 11. Принцип единства контрактной системы в сфере закупок

Контрактная система в сфере закупок основывается на единых принципах и подходах, предусмотренных настоящим Федеральным законом и позволяющих обеспечивать государственные и муниципальные нужды посредством планирования и осуществления закупок, их мониторинга, аудита в сфере закупок, а также контроля в сфере закупок.

Статья провозглашает единство принципов и подходов, применяемых в контрактной системе. В чем, надо признаться, нас могут ожидать большие трудности.

Взять хотя бы проблемы с «Общероссийским классификатором видов экономической деятельности, продукции и услуг» (ОК 004-93), утвержденный постановлением Госстандарта от 06.08.1993 г. № 17, которому, мягко говоря, очень далеко до «совершенства». Два десятка лет существует документ и ровно столько же заказчики сталкиваются с трудностями, пытаясь понять к каким кодам, группировкам отнести те или иные товары, работы, услуги. Как пример, можно привести данные, полученные с официального сайта www.zakupki.gov.ru. Одно и то же действие – «Закупку и установку окон (дверей) ПВХ», заказчики классифицировали 13-ю разными способами (от 4540215 – Заполнение оконных проемов с установкой подоконных досок до 9314109 – Ремонт и замена оконных и дверных коробок, переплетов, полофорточек, замена скобяных изделий);

Или закупки компьютерной техники с установленным программным обеспечением. Большинство таких закупок выглядят так: «Поставка сервера и лицензионного программного обеспечения». Классификация товаров, работ, услуг: 3020000 - Электронно - вычислительная техника, ее детали и принадлежности.

Хотя программное обеспечение в спецификациях обычно идет отдельными пунктами и имеет свою цену.

Кто-то закупает программное обеспечение и кодирует, как технические средства: «Установка общесистемного программного обеспечения (с поставкой необходимых лицензий, неисключительных прав на программное обеспечение)» (3020060 - Технические средства для обслуживания электронно - вычислительной техники).

Другие закупают сервер и программное обеспечение к нему двумя отдельными аукционами, но кодирует одинаково. «Закупка компьютерной техники (сервер)» и «Закупка программного обеспечения для сервера» (оба 3020020 - Комплексы и машины вычислительные цифровые).

Один заказчик перестраховывается и включает на всякий случай кучу кодов. «Поставка серверного оборудования и программного обеспечения для развития системы адресного взаимодействия, ввод в эксплуатацию аппаратных средств и установку программного обеспечения». В этом случае, классификация выглядит, как: 3020000 - Электронно - вычислительная техника, ее детали и принадлежности, 3020060 - Технические средства для обслуживания электронно - вычислительной техники, 3020196 – Комплексы вычислительные управляющие, 3020206 - ЭВМ управляющие, 3020321 – Устройства питания стационарные, 7260000 - Системы и прикладные программные средства.

В другом случае «Закупка компьютерной техники с предустановленным программным обеспечением» классифицируется: 3020000 - Электронно - вычислительная техника, ее детали и принадлежности и 7260000 - Системы и прикладные программные средства.

Поэтому, конечно, несовершенство действующего классификатора оказывает существенное влияние на формирование параметров отраслевых групп в сфере государственного заказа и искажает картину при принятии решений заказчиками.

Но, кроме всего, несовершенство ОКДП порождает еще одну, причем сверхважную проблему – путаница в нем контролирующих органов. Самая распространенная ситуация – это наказание заказчика за размещение заказа в форме конкурса, тогда как, по мнению контролеров, необходимо было проводить аукцион. Но проблема не только в классификаторе.

К сожалению, приходится констатировать, что существующая в настоящее время, система контроля оказывает не только положительное, но и негативное воздействие на становление и функционирование системы размещения заказов, в целом. Значительную роль в этом играет отсутствие единых подходов при проверках не только в рамках работы различных контролирующих органов, но и территориальных подразделений одного органа. Так, в ряде случаях в разных регионах при проведении внеплановых проверок разные Управления федеральной антимонопольной службы выносили по схожим вопросам зачастую диаметрально противоположные решения.

Отсутствие единых подходов, методологии осуществления контроля не позволяют провести комплексный анализ нарушений законодательства, выявить сопутствующие нарушения и, в первую очередь, сами причины нарушений. Необходимы методические материалы и рекомендации, направленные на организацию и проведение контроля в сфере размещения заказов, которые позволят проводить контрольные мероприятия, подготавливать отчеты (акты), вырабатывать рекомендации по единым стандартам.

Например, в рамках реализации проекта "Повышение эффективности закупок для государственных нужд", являвшимся составной частью программы проведения административной реформы в Ханты-Мансийском автономном округе – Югре на 2006-2008 годы была создана методика осуществления контроля в области размещения заказов. Пройдя успешную апробацию, данная методика была утверждена приказом от 04.09.08 № 9 Департамента экономической политики Ханты-Мансийского автономного округа – Югры для применения, что позволило начать применять единые подходы при осуществлении контроля.

Статья 12. Принцип ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективность осуществления закупок

1. Государственные органы, органы управления государственными внебюджетными фондами, муниципальные органы, казенные учреждения, иные юридические лица в случаях, установленных настоящим Федеральным законом, при планировании и осуществлении закупок должны исходить из необходимости достижения заданных результатов обеспечения государственных и муниципальных нужд.

2. Должностные лица заказчиков несут персональную ответственность за соблюдение требований, установленных законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок и нормативными правовыми актами, указанными в частях 2 и 3 статьи 2 настоящего Федерального закона.

В статье заложены принципы «достижения заданных результатов» и персональной ответственности за соблюдение требований, установленных законодательством РФ о контрактной системе.

Принцип «достижения заданных результатов» полностью соответствует принципам всей бюджетной политики в России, проводимой в последние годы. Управление государственными расходами, в значительной мере, определяется порядком планирования, утверждения и исполнения бюджета. Реформирование этих процедур является важным инструментом повышения эффективности государственных расходов и имеет своей целью совершенствование бюджетного процесса за счет тесной взаимосвязи между выделяемыми бюджетными ресурсами и ожидаемыми (фактическими) результатами их использования.

В середине 2000-х годов в России началось внедрение бюджетирования, ориентированного на результат (БОР), меняющего в корне, не только содержание всех стадий бюджетного процесса, но и саму концепцию управления государственными расходами. Суть такой системы - распределение бюджетных ресурсов между администраторами бюджетных средств и (или) реализуемыми ими бюджетными программами с учетом или в прямой зависимости от достижения конкретных результатов (предоставления услуг).

Концепция реформирования бюджетного процесса была одобрена Постановлением Правительства Российской Федерации от 22 мая 2004 года № 249 «О мерах по повышению результативности бюджетных расходов», имеющая целью смещение акцентов бюджетного процесса от "управления бюджетными ресурсами (затратами)" на "управление результатами" путем повышения ответственности и расширения самостоятельности участников бюджетного процесса и администраторов бюджетных средств.

Одним из основных принципов Закона о КС является «принцип персональной ответственности».

К какой ответственности могут быть привлечены должностные лица, виновные в несоблюдении требований, установленных законодательством Российской Федерации о контрактной системе? Это может быть:

Дисциплинарная ответственность − форма воздействия на лиц, нарушающих правила трудовых отношений, уставов, служебных инструкций путем наложения дисциплинарных взысканий.

Дисциплинарные взыскания на государственных служащих налагаются по результатам служебных проверок в соответствии с правилами Федерального закона от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации». За совершение дисциплинарного проступка, то есть за неисполнение или ненадлежащее исполнение гражданским служащим по его вине возложенных на него должностных обязанностей, представитель нанимателя имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания:

- замечание;

- выговор;

- предупреждение о неполном должностном соответствии;

- увольнение с гражданской службы по основаниям, установленным п. 2, пп. «а» - «г» п. 3, п. 5 и 6 ч. 1 ст. 37 Федерального закона № 79-ФЗ.

Гражданско-правовая ответственность − вид юридической ответственности, заключающийся в применении к правонарушителю установленных законом или договором мер воздействия, влекущих для него экономические невыгодные последствия имущественного характера: возмещение убытков, уплату неустойки (штрафа, пени), возмещение вреда.

Например, статьями 527, 533, 534 Гражданского кодекса российской Федерации установлено, что поставщик (исполнитель) не только имеет право требовать возмещение убытков, которые причинены поставщику (исполнителю) в связи с выполнением государственного контракта, но и в ряде случаев государственный или муниципальный заказчик обязан их возместить. Например, в случаях, предусмотренных законом, государственный или муниципальный заказчик вправе полностью или частично отказаться от товаров, поставка которых предусмотрена государственным или муниципальным контрактом, при условии возмещения поставщику убытков, причиненных таким отказом (ст. 534 ГК РФ).

Административная ответственность - вид юридической ответственности, который определяет обязательства субъекта претерпевать лишения государственно-властного характера за совершенное административного правонарушения.

Согласно статье 2.4. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, административной ответственности подлежит должностное лицо в случае совершения им административного правонарушения в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей.

Под должностным лицом в КоАП следует понимать лицо, постоянно, временно или в соответствии со специальными полномочиями осуществляющее функции представителя власти, то есть наделенное в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся в служебной зависимости от него, а равно лицо, выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных организациях, а также в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации.

Следует отметить, что наложение административного наказания связано не с «объектом» правоотношений, как зачастую ошибочно считают, а с «субъектом» (лицом, совершившим правонарушение). Как следует из ч. 1 ст. 2.1 КоАП РФ, административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

«Субъектом» может являться как физическое, так и юридическое лицо. Например, при совершении правонарушения заказчиком ответственность несет как заказчик в целом (как юридическое лицо), так и его должностные лица (физическое лицо). Данная норма закреплена в ч. 3 ст. 2.1 КоАП РФ, в соответствии с которой назначение административного наказания юридическому лицу не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение виновное физическое лицо, равно как и привлечение к административной или уголовной ответственности физического лица не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение юридическое лицо.

Кроме того, при совершении ряда правонарушений, ответственность наступает за каждое правонарушение. Это норма закреплена в ч. 1 ст. 4.4 КоАП РФ − при совершении лицом двух и более административных правонарушений административное наказание назначается за каждое совершенное административное правонарушение.

Уголовная ответственность - один из видов юридической ответственности, основным содержанием которого выступают меры, применяемые государственными органами к лицу в связи с совершением им преступления. Согласно статье 19 Уголовного кодекса Российской Федерации, уголовной ответственности подлежит только вменяемое физическое лицо, достигшее возраста, установленного УК РФ.

Статья 13. Цели осуществления закупок

В соответствии с настоящим Федеральным законом заказчиками осуществляются закупки для обеспечения федеральных нужд, нужд субъектов Российской Федерации и муниципальных нужд, а именно для:

1) достижения целей и реализации мероприятий, предусмотренных государственными программами Российской Федерации (в том числе федеральными целевыми программами, иными документами стратегического и программно-целевого планирования Российской Федерации), государственными программами субъектов Российской Федерации (в том числе региональными целевыми программами, иными документами стратегического и программно-целевого планирования субъектов Российской Федерации), муниципальными программами;

2) исполнения международных обязательств Российской Федерации, реализации межгосударственных целевых программ, участником которых является Российская Федерация, за исключением исполняемых в соответствии с соответствии с пунктом 1 настоящей статьи государственных программ;

3) выполнения функций и полномочий государственных органов Российской Федерации, органов управления государственными внебюджетными фондами Российской Федерации, государственных органов субъектов Российской Федерации, органов управления территориальными внебюджетными фондами, муниципальных органов, за исключением выполняемых в соответствии с пунктами 1 и 2 настоящей статьи функций и полномочий.

Статья 13 перечисляет цели, для реализации которых заказчиками осуществляются закупки. Сюда входят государственные, региональные и муниципальные программы (в том числе, федеральные целевые программы и др.), исполнение международных обязательств Российской Федерации, реализация межгосударственных целевых программ, участником которых является Россия, выполнение функций и полномочий государственных органов РФ и субъектов, органов управления государственными и территориальными внебюджетными фондами, муниципальных органов.

О поставках продукции для федеральных государственных нужд в целях реализации федеральных целевых программ говорит Федеральный закон от 13 декабря 1994 года № 60-ФЗ «О поставках продукции для Федеральных государственных нужд». В соответствии с ч. 1 ст. 1 этого Закона, Федеральные государственные нужды, в том числе перечень федеральных целевых программ и межгосударственных целевых программ, в которых участвует Российская Федерация, и объемы их финансирования из федерального бюджета предусматриваются в федеральном законе о федеральном бюджете на планируемый период. 3. Утвердить прилагаемый Порядок разработки и реализации федеральных целевых программ и межгосударственных целевых программ, в осуществлении которых участвует Российская Федерация, утвержден Постановлением Правительства Российской Федерации от 26 июня 1995 г. № 594 «О реализации Федерального закона «О поставках продукции для Федеральных государственных нужд».

Порядок заключения, выполнения и прекращения международных договоров РФ определяет Федеральный закон от 15 июля 1995 г. № 101-ФЗ «О международных договорах Российской Федерации».

Функции и полномочия органов регулируются соответствующими нормативными актами. Например, соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 9 марта 2004 г. № 314 "О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти" Правительство Российской Федерации постановлением от 7 апреля 2004 г. № 185 «Вопросы министерства финансов Российской Федерации» определило функции и полномочия министерства.

Статья 14. Применение национального режима при осуществлении закупок

1. При осуществлении заказчиками закупок к товарам, происходящим из иностранного государства или группы иностранных государств, работам, услугам, соответственно выполняемым, оказываемым иностранными лицами, применяется национальный режим на равных условиях с товарами российского происхождения, работами, услугами, соответственно выполняемыми, оказываемыми российскими лицами, в случаях и на условиях, которые предусмотрены международными договорами Российской Федерации.

2. Федеральный орган исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок размещает перечень иностранных государств, с которыми Российской Федерацией заключены международные договоры, указанные в части 1 настоящей статьи, и условия применения национального режима в единой информационной системе.

3. В целях защиты основ конституционного строя, обеспечения обороны страны и безопасности государства, защиты внутреннего рынка Российской Федерации, развития национальной экономики, поддержки российских товаропроизводителей Правительством Российской Федерации устанавливаются запрет на допуск товаров, происходящих из иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, и ограничения допуска указанных товаров, работ, услуг для целей осуществления закупок. Определение страны происхождения указанных товаров осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации.

4. Федеральный орган исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок по поручению Правительства Российской Федерации устанавливает условия допуска для целей осуществления закупок товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, за исключением товаров, работ, услуг, в отношении которых Правительством Российской Федерации установлены запрет, ограничения в соответствии с частью 3 настоящей статьи.

5. Нормативные правовые акты, устанавливающие в соответствии с частями 3 и 4 настоящей статьи запрет на допуск товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, условия, ограничения допуска указанных товаров, работ, услуг, подлежат обязательному опубликованию в порядке, установленном для официального опубликования нормативных правовых актов Правительства Российской Федерации или нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, и в течение трех рабочих дней с даты опубликования подлежат размещению в единой информационной системе.

В части 1 статьи определены условия допуска товаров, происходящих из иностранных государств, работ, услуг, выполняемых, оказываемых иностранными лицами.

По сравнению с Федеральным законом № 94-ФЗ этот подход изменился существенно. Дело в том, что предшественник (94-ФЗ) предусматривал для «иностранцев» равные условия «по умолчанию», допуская применение какого-либо особого национального режима лишь в случае, если иное установлено международным договором РФ, самим 94-м или иными федеральными законами.

Теперь же национальный режим на равных условиях с товарами российского происхождения, работами, услугами, соответственно выполняемыми, оказываемыми российскими лицами, применяется в случаях и на условиях, которые предусмотрены международными договорами РФ.

На первый взгляд, данная норма отвечает принципу, закрепленному в п. 4 ст. 4 Федерального закона от 8 декабря 2003 г. № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности», предусматривающем «взаимность в отношении другого государства (группы государств)». Да и п. 3 ст. 29 этого закона (164-ФЗ), говорят, что «Товарам, происходящим из иностранного государства или групп иностранных государств, предоставляется режим не менее благоприятный, чем режим, предоставляемый аналогичным товарам российского происхождения». Но, тут же, мы натыкаемся на оговорку, что положения ст. 29 не применяются к поставкам товаров для государственных или муниципальных нужд. То же самое касается и работ с услугами (п. 2 ст. 34).

Статья 6 ранее действовавшего Федерального закона от 06.05.1999 № 97-ФЗ "О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд" (утратил силу с 01.01.2006 г.), допускала участие иностранных производителей в конкурсах, только если производство товаров (работ, услуг) в России отсутствовало или было экономически нецелесообразно.

Таким образом, пройдя через уровень максимальной либерализации условий допуска иностранной продукции, данным положением (в отличие от Федерального закона № 94-ФЗ) российское законодательство обозначило резкий отступ от принятых в мировой практике норм. Например, п. 1 ст. 8 Типового закона ЮНСИТРАЛ о публичных закупках гласит, что «поставщики или подрядчики допускаются к участию в процедурах закупок независимо от государственной принадлежности, за исключением случаев, когда на основаниях, указанных в подзаконных актах о закупках или других положениях законодательства данного государства, закупающая организация решает ограничить участие в процедурах закупок на основе государственной принадлежности».

Или, взять наших западных соседей – Украину. Ч. 1 ст. 5. Закона Украины от 01.06.2010 г. № 2289-VI «Об осуществлении государственных закупок» провозглашает недискриминацию участников путем обеспечения равных условий отечественным и иностранным участникам процедур закупок.

Но Федеральный закон № 44-ФЗ принимает во внимание только международные договоры РФ. Порядок заключения, выполнения и прекращения международных договоров РФ определяет Федеральный закон от 15 июля 1995 г. № 101-ФЗ «О международных договорах Российской Федерации».

Перечень иностранных государств, с которыми Российской Федерацией заключены международные договоры, и условия применения национального режима размещаются в единой информационной системе Федеральным органом исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок.

Часть 3 предоставляет Правительству РФ право устанавливать запреты и ограничения допуска товаров, происходящих из иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами в целях защиты основ конституционного строя, обеспечения обороны страны и безопасности государства, защиты внутреннего рынка Российской Федерации, развития национальной экономики, поддержки российских товаропроизводителей.

По сравнению с предшественником (Федеральный закон № 94-ФЗ), список целей существенно расширился. 94-ФЗ предусматривал лишь один повод устанавливать ограничения на допуск «импортной» продукции – когда размещение заказов производится для нужд обороны страны и безопасности государства.

На основании данной нормы были изданы:

- Постановление Правительства РФ от 13 июня 2006 г. № 369 «Об установлении запретов и ограничений допуска товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, работ, услуг, выполняемых, оказываемых иностранными лицами, для целей размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд обороны страны и безопасности государства (утратило силу);

- Постановление Правительства РФ от 7 февраля 2011 г. № 56 «Об установлении запретов и ограничений на допуск товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, работ (услуг), выполняемых (оказываемых) иностранными лицами, в рамках размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд обороны страны и безопасности государства».

Определение страны происхождения указанных товаров осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации.

20 ноября 2009 года в Ялте было подписано «Соглашение «О правилах определения страны происхождения товаров в Содружестве Независимых Государств», в рамках которого были приняты Правила определения страны происхождения товаров, являющиеся неотъемлемой частью Соглашения.

В Таможенном кодексе таможенного союза (приложение к Договору о Таможенном кодексе таможенного союза, принятому Решением Межгосударственного Совета Евразийского экономического сообщества (высшего органа таможенного союза) на уровне глав государств от 27 ноября 2009 года № 17) определению “Страна происхождения товаров” посвящена глава 7. В частности, общими положениями (ст. 58) закреплено, что “Страной происхождения товаров считается страна, в которой товары были полностью произведены или подвергнуты достаточной обработке (переработке) в соответствии с критериями, установленными таможенным законодательством таможенного союза. При этом под страной происхождения товаров может пониматься группа стран, либо таможенные союзы стран, либо регион или часть страны, если имеется необходимость их выделения для целей определения страны происхождения товаров” (ч. 1 ст. 58).

Определение страны происхождения товаров осуществляется “в соответствии с международными договорами государств - членов таможенного союза, регулирующими правила определения страны происхождения товаров. Определение страны происхождения товаров, происходящих с территории государства - члена таможенного союза, осуществляется в соответствии с законодательством такого государства - члена таможенного союза, если иное не установлено международными договорами” (ч. 3 ст. 58).

Часть 4 оговаривает установление Федеральным органом исполнительной власти по регулированию контрактной системы условий допуска «иностранной» продукции. При этом, такие действия могут предприниматься только по поручению Правительства РФ.

Такое регулирование характерно для всей современной истории госзакупок в России. Например, 25.12.1998 г. было подписано "Соглашение между Российской Федерацией и Республикой Беларусь о создании равных условий субъектам хозяйствования". Протоколом к указанному соглашению принято решение об обеспечении начиная с января 1999 г. равного взаимного доступа субъектов хозяйствования к участию в тендерных (конкурсных) торгах. Как следствие, заказчики при проведении конкурсов в соответствии с Положением об организации закупки товаров, работ и услуг для государственных нужд, утвержденным Указом Президента Российской Федерации от 8 апреля 1997 г. № 305 «О первоочередных мерах по предотвращению коррупции и сокращению бюджетных расходов при организации закупки продукции для государственных нужд» стали обязаны обеспечивать белорусским поставщикам равный с российскими поставщиками доступ к участию в конкурсах.

В соответствии со ст. 13 Федерального закона № 94-ФЗ Минэкономразвития России последовательно выпускало приказы «Об условиях допуска товаров, происходящих из иностранных государств, для целей размещения заказов на поставки товаров для государственных или муниципальных нужд»:

- приказ от 5 декабря 2008 г. № 427 (Зарегистрировано в Минюсте РФ 24.12.2008 г. № 12957) (утратил силу 31.12.2010 г.);

- приказ от 12 мая 2011 г. № 217 (Зарегистрировано в Минюсте РФ 21.06.2011 г. № 21071 (утратил силу 31.12.2011 г.);

- приказ от 12 марта 2012 г. № 120 (Зарегистрировано в Минюсте РФ 17.04.2012 г. № 23853 (утратил силу 31.12.2012 г.);

- приказ от 17 апреля 2013 г. № 211 (Зарегистрировано в Минюсте РФ 28.05.2013 г. № 28536 (утрачивает силу 31.12.2013 г.).

16 декабря 2011 года - в Женеве был подписан Протокол «О присоединении Российской Федерации к Марракешскому соглашению об учреждении Всемирной торговой организации от 15 апреля 1994 г.», ратифицированный Федеральным законом от 21 июля 2012 года № 126-ФЗ «О ратификации Протокола о присоединении Российской Федерации к Марракешскому соглашению об учреждении Всемирной торговой организации от 15 апреля 1994 г.».

Таким образом, Россия вступила в ВТО, а там соглашение по правительственным закупкам (GPA, Agreement on Government Procurement) предполагает отсутствие дискриминации и прозрачность сделок. Подписавшие соглашение страны обязуются обеспечить равные условия допуска к госзаказу товаров и услуг поставщиков других стран-участниц. Существующую систему преференций для отечественного поставщика в рамках госзакупок, как и механизм признания "отечественными" производителей дружественных государств постсоветского пространства, придется заменить равным доступом на рынок всех участников соглашения. Впрочем, Россия пока не предпринимает активных шагов навстречу этому соглашению (С огромной осторожностью эксперты говорят о 5-7-летнем процессе).

Ч. 3 ст. 15 Конституции РФ гласит, что любые нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, не могут применяться, если они не опубликованы официально для всеобщего сведения.

Порядок опубликования установлен Указом Президента РФ от 23 мая 1996 г. № 763 "О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти".

В течение трех рабочих дней с даты опубликования, такие нормативные правовые акты подлежат размещению в единой информационной системе.

Статья 15. Особенности закупок, осуществляемых бюджетным, автономным учреждениями, государственным, муниципальным унитарными предприятиями и иными юридическими лицами

1. Бюджетные учреждения осуществляют закупки за счет субсидий, предоставленных из бюджетов бюджетной системы Российской Федерации, и иных средств в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 и 3 настоящей статьи.

2. При наличии правового акта, принятого бюджетным учреждением в соответствии с частью 3 статьи 2 Федерального закона от 18 июля 2011 года N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" и размещенного до начала года в единой информационной системе, данное учреждение вправе осуществлять в соответствующем году с соблюдением требований указанных Федерального закона и правового акта закупки:

1) за счет грантов, передаваемых безвозмездно и безвозвратно гражданами и юридическими лицами, в том числе иностранными гражданами и иностранными юридическими лицами, а также международными организациями, получившими право на предоставление грантов на территории Российской Федерации в установленном Правительством Российской Федерации порядке, субсидий (грантов), предоставляемых на конкурсной основе из соответствующих бюджетов бюджетной системы Российской Федерации, если условиями, определенными грантодателями, не установлено иное;

2) в качестве исполнителя по контракту в случае привлечения на основании договора в ходе исполнения данного контракта иных лиц для поставки товара, выполнения работы или оказания услуги, необходимых для исполнения предусмотренных контрактом обязательств данного учреждения;

3) за счет средств, полученных при осуществлении им иной приносящей доход деятельности от физических лиц, юридических лиц (за исключением средств, полученных на оказание и оплату медицинской помощи по обязательному медицинскому страхованию).

3. Принятое бюджетным учреждением решение об осуществлении указанных в пунктах 1 - 3 части 2 настоящей статьи закупок в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, или в соответствии с Федеральным законом от 18 июля 2011 года N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" не может быть изменено в текущем году.

4. При предоставлении в соответствии с Бюджетным кодексом Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами, регулирующими бюджетные правоотношения, средств из бюджетов бюджетной системы Российской Федерации автономным учреждениям, государственным, муниципальным унитарным предприятиям на осуществление капитальных вложений в объекты государственной, муниципальной собственности на такие юридические лица при планировании и осуществлении ими закупок за счет указанных средств распространяются положения настоящего Федерального закона, регулирующие отношения, указанные в пунктах 1 - 3 части 1 статьи 1 настоящего Федерального закона. При этом в отношении таких закупок применяются положения настоящего Федерального закона, регулирующие мониторинг закупок, аудит в сфере закупок и контроль в сфере закупок.

5. При предоставлении в соответствии с Бюджетным кодексом Российской Федерации бюджетных инвестиций юридическому лицу, не являющемуся государственным или муниципальным учреждением, государственным или муниципальным унитарным предприятием, в случае реализации инвестиционных проектов по строительству, реконструкции и техническому перевооружению объектов капитального строительства на такое юридическое лицо при осуществлении им закупок за счет указанных средств распространяются положения настоящего Федерального закона, регулирующие деятельность заказчика, в случаях и в пределах, которые определены в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации в рамках договоров об участии Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в собственности субъекта инвестиций.

6. В случае, если в соответствии с Бюджетным кодексом Российской Федерации или иными нормативными правовыми актами, регулирующими бюджетные правоотношения, государственные органы, органы управления государственными внебюджетными фондами, органы местного самоуправления, являющиеся государственными или муниципальными заказчиками, свои полномочия на осуществление закупок передают на безвозмездной основе на основании договоров (соглашений) бюджетным учреждениям, автономным учреждениям, государственным, муниципальным унитарным предприятиям, такие учреждения, унитарные предприятия в пределах переданных полномочий осуществляют в лице указанных органов закупки товаров, работ, услуг в соответствии с положениями настоящего Федерального закона, которые регулируют деятельность государственного и муниципального заказчиков.

Статья 15 регулирует особенности закупок, осуществляемых бюджетным, автономным учреждениями, государственным, муниципальным унитарными предприятиями и иными юридическими лицами.

П. 2 ст. 120 ГК РФ предусматривает, что государственное или муниципальное учреждение может быть автономным, бюджетным или казенным учреждением. Там же приводится основные различия между учреждениями, с точки зрения ответственности по своим обязательствам.

В соответствии с ч. 1 ст. 9.2 Федерального закона от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» «бюджетным учреждением» признается некоммерческая организация, созданная Российской Федерацией, субъектом Российской Федерации или муниципальным образованием для выполнения работ, оказания услуг в целях обеспечения реализации предусмотренных законодательством Российской Федерации полномочий соответственно органов государственной власти (государственных органов) или органов местного самоуправления в сферах науки, образования, здравоохранения, культуры, социальной защиты, занятости населения, физической культуры и спорта, а также в иных сферах.

Понятие «автономное учреждение» содержится в ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 3 ноября 2006 г. № 174 “Об автономных учреждениях”. Это - некоммерческая организация, созданная Российской Федерацией, субъектом Российской Федерации или муниципальным образованием для выполнения работ, оказания услуг в целях осуществления предусмотренных законодательством Российской Федерации полномочий органов государственной власти, полномочий органов местного самоуправления в сферах науки, образования, здравоохранения, культуры, средств массовой информации, социальной защиты, занятости населения, физической культуры и спорта, а также в иных сферах в случаях, установленных федеральными «законами» (в том числе при проведении мероприятий по работе с детьми и молодежью в указанных сферах).

«Унитарное предприятие» - коммерческая организация, не наделенная правом собственности на имущество, закрепленное за ней собственником. В форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия. Имущество унитарного предприятия принадлежит на праве собственности Российской Федерации, субъекту Российской Федерации или муниципальному образованию (ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»).

В соответствии с ч. 2 ст. 2 Федерального закона № 161-ФЗ в Российской Федерации создаются и действуют следующие виды унитарных предприятий:

- унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения, - федеральное государственное предприятие и государственное предприятие субъекта Российской Федерации (далее также - государственное предприятие), муниципальное предприятие;

- унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления, - федеральное казенное предприятие, казенное предприятие субъекта Российской Федерации, муниципальное казенное предприятие (далее также - казенное предприятие).

С 1 января 2012 г., вступил в силу Федеральный закон от 18 июля 2011 г. № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», регулирующий общие принципы осуществления закупок ряда лиц, в том числе, автономными учреждениями. В соответствии с нормами закона автономные учреждения разрабатывает Положение о закупках, в соответствии с которым осуществляют закупочную деятельность. Если же автономное учреждение (за исключением заказчиков, указанных в ч. 5 - 8 ст. 8) не разместил на официальном сайте свое положение о закупках, при закупке он обязан руководствоваться нормами Федерального закона № 94-ФЗ, вплоть до размещения такого положения. Несмотря на однозначные нормы закона и Бюджетного кодекса, периодически возникал вопрос о праве автономных учреждений «игнорировать» Федеральный закон № 94-ФЗ в своей закупочной деятельности. В ответ Минэкономразвития России выпустило письмо от 07.09.2011 № ОГ-Д28-1229, в котором, опираясь на нормы ст. 6 БК РФ, высказывает свое мнение, что поскольку автономные учреждения не являются получателями бюджетных средств и, соответственно, не являются государственными или муниципальными заказчиками, они вправе не размещать заказы на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг в соответствии с положениями Закона № 94-ФЗ.

Что же касается бюджетных учреждений, то они, до настоящего времени, обязаны руководствоваться Федеральным законом № 94-ФЗ. Часть 2 оговаривает, что c 1 января 2014 года бюджетные учреждения вправе осуществлять ряд закупок в 2014 году в соответствии с принятыми ими «Положениями о закупке» (Федеральный закон № 223-ФЗ), в противном случае, они будут обязаны руководствоваться Законом о КС. При этом бюджетное учреждение не вправе в текущем году изменить принятое решение.

Данная норма сразу вызвала много вопросов, поскольку:

1. Федеральный закон № 223-ФЗ не содержит упоминания о бюджетных учреждениях;

2. Ч. 3 ст. 2 Федерального закона № 223-ФЗ говорит лишь о статусе органа (лица), утверждающего «Положение о закупке». Ни один из перечисленных в данной части органов (лиц) не существует в бюджетном учреждении.

В заключительных положениях (ст. 112 Закона о КС) сказано, что до 1 января 2014 года бюджетные учреждения вправе принять правовой акт в соответствии с частью 3 статьи 2 Федерального закона № 223-ФЗ и разместить его на официальном сайте zakupki.gov.ru.

В случае принятия бюджетным учреждением такого акта, оно вправе осуществлять некоторые закупки «в обход» Закона о КС, в случаях:

- за счет грантов и субсидий;

- когда учреждение само является исполнителем по контракту и привлекает других лиц для исполнения обязательств по нему;

- за счет, полученных при осуществлении им иной приносящей доход деятельности (кроме средств, полученных по обязательному медицинскому страхованию).

Ст. 9.2 Федерального закона № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» предусмотрено, что бюджетное учреждение вправе осуществлять иные виды деятельности, лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых оно создано, и соответствующие указанным целям, при условии, что такая деятельность указана в его учредительных документах.

Часть 4 отдельно оговаривает случай распространения положений Закона о КС на автономные учреждения и государственные (муниципальные) унитарные предприятия при планировании и осуществлении закупок - при предоставлении средств из бюджетов на осуществление капитальных вложений в объекты государственной, муниципальной собственности.

Часть 5 называет (с оговорками) еще один случай распространения положений Закона о КС на юридических лиц не являющихся учреждением или унитарным предприятием (государственным или муниципальным) - при предоставлении бюджетных инвестиций в случае реализации инвестиционных проектов по строительству, реконструкции и техническому перевооружению объектов капитального строительства. Согласно ст. 6 Бюджетного кодекса Российской Федерации «бюджетные инвестиции» - бюджетные средства, направляемые на создание или увеличение за счет средств бюджета стоимости государственного (муниципального) имущества.

Часть 6, по сути, выводит из-под действия статьи случаи, когда заказчики передают на безвозмездной основе на основании договоров (соглашений) бюджетным учреждениям, автономным учреждениям, государственным, муниципальным унитарным предприятиям свои полномочия на осуществление закупок. В таких случаях, указанные учреждения (предприятия) руководствуются нормами Закона о КС.

Глава 2. Планирование

Статья 16. Планирование закупок*

1. Планирование закупок осуществляется исходя из определенных с учетом положений статьи 13 настоящего Федерального закона целей осуществления закупок посредством формирования, утверждения и ведения:

1) планов закупок;

2) планов-графиков.

2. Особенности планирования закупок в рамках государственного оборонного заказа устанавливаются Федеральным законом от 29 декабря 2012 года № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе».

Статья 16 устанавливает базис для планирования закупок. В законе о КС впервые применяется формула, принятая во всех развитых мировых практиках план закупок - план-график. Конечно, появлению плана закупок предшествует еще один этап, состоящий из двух подэтапов: «план развития» и «бюджетирование», но он не является предметом регулирования Закона о КС.

Особенности планирования закупок в рамках государственного оборонного заказа устанавливаются Федеральным законом от 29 декабря 2012 года № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе».

В соответствии с ч. 1 ст. 4. Закона о гособоронзаказе, основой для формирования государственного оборонного заказа являются:

1) военная доктрина Российской Федерации;

2) планы строительства и развития Вооруженных Сил Российской Федерации, других войск, воинских формирований и органов;

3) государственная программа вооружения;

4) долгосрочные (федеральные) целевые программы в области обороны и безопасности Российской Федерации;

5) мобилизационный план экономики Российской Федерации;

6) программы и планы военно-технического сотрудничества Российской Федерации с иностранными государствами в соответствии с международными договорами Российской Федерации;

7) решения Президента Российской Федерации и решения Правительства Российской Федерации в области обороны и безопасности Российской Федерации.

Утверждение государственного оборонного заказа и мероприятий по его выполнению осуществляется Правительством Российской Федерации в месячный срок после подписания Президентом Российской Федерации федерального закона о федеральном бюджете на очередной финансовый год и плановый период.

*Примечание:

Статья 16 вступает в силу с 1 января 2015 года (ст. 114).

Статья 17. Планы закупок*

1. Планы закупок формируются заказчиками исходя из целей осуществления закупок, определенных с учетом положений статьи 13 настоящего Федерального закона, а также с учетом установленных статьей 19 настоящего Федерального закона требований к закупаемым заказчиками товарам, работам, услугам (в том числе предельной цены товаров, работ, услуг) и (или) нормативных затрат на обеспечение функций заказчиков.

2. В планы закупок включаются:

1) идентификационный код закупки, определенный в соответствии со статьей 23 настоящего Федерального закона;

2) цель осуществления закупки, определенная с учетом положений статьи 13 настоящего Федерального закона;

3) наименование объекта и (или) наименования объектов закупки и описание таких объекта и (или) объектов закупки с учетом положений статьи 33 настоящего Федерального закона, а также объем закупаемых товара, работы или услуги;

4) объем финансового обеспечения для осуществления закупки;

5) сроки (периодичность) осуществления планируемых закупок;

6) обоснование закупки в соответствии со статьей 18 настоящего Федерального закона;

7) информация о закупках товаров, работ, услуг, которые по причине их технической и (или) технологической сложности, инновационного, высокотехнологичного или специализированного характера способны поставить, выполнить, оказать только поставщики (подрядчики, исполнители), имеющие необходимый уровень квалификации, а также предназначены для проведения научных исследований, экспериментов, изысканий, проектных работ (в том числе архитектурно-строительного проектирования);

8) информация об обязательном общественном обсуждении закупки товара, работы или услуги в соответствии со статьей 20 настоящего Федерального закона.

3. Правительством Российской Федерации, высшими исполнительными органами государственной власти субъектов Российской Федерации, местными администрациями может быть определена дополнительная информация, включаемая в планы закупок для обеспечения соответственно федеральных нужд, нужд субъектов Российской Федерации и муниципальных нужд.

4. Планы закупок формируются на срок, соответствующий сроку действия федерального закона о федеральном бюджете на очередной финансовый год и плановый период, федеральных законов о бюджетах государственных внебюджетных фондов Российской Федерации на очередной финансовый год и плановый период, закона субъекта Российской Федерации о бюджете субъекта Российской Федерации, законов субъекта Российской Федерации о бюджетах территориальных государственных внебюджетных фондов, муниципального правового акта представительного органа муниципального образования о местном бюджете. В планы закупок включается с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации информация о закупках, осуществление которых планируется по истечении планового периода. В этом случае указанная в части 2 настоящей статьи информация вносится в планы закупок на весь срок планируемых закупок с учетом особенностей, установленных порядком формирования, утверждения и ведения планов закупок, предусмотренным частью 5 настоящей статьи.

5. Порядок формирования, утверждения и ведения планов закупок для обеспечения федеральных нужд, требования к порядку формирования, утверждения и ведения планов закупок для обеспечения нужд субъекта Российской Федерации, муниципальных нужд устанавливаются Правительством Российской Федерации. Порядок формирования, утверждения и ведения планов закупок для обеспечения нужд субъекта Российской Федерации, муниципальных нужд устанавливается соответственно высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации, местной администрацией с учетом требований, установленных Правительством Российской Федерации. Требования к форме планов закупок и порядок размещения таких планов в единой информационной системе устанавливаются Правительством Российской Федерации.

6. Планы закупок подлежат изменению при необходимости:

1) приведения их в соответствие в связи с изменением определенных с учетом положений статьи 13 настоящего Федерального закона целей осуществления закупок и установленных в соответствии со статьей 19 настоящего Федерального закона требований к закупаемым заказчиками товарам, работам, услугам (в том числе предельной цены товаров, работ, услуг) и (или) нормативных затрат на обеспечение функций государственных органов, органов управления государственными внебюджетными фондами, муниципальных органов;

2) приведения их в соответствие с федеральным законом о внесении изменений в федеральный закон о федеральном бюджете на текущий финансовый год и плановый период, с федеральными законами о внесении изменений в федеральные законы о бюджетах государственных внебюджетных фондов Российской Федерации на текущий финансовый год и плановый период, с законами субъектов Российской Федерации о внесении изменений в законы субъектов Российской Федерации о бюджетах субъектов Российской Федерации на текущий финансовый год (текущий финансовый год и плановый период), законы субъектов Российской Федерации о внесении изменений в законы о бюджетах территориальных государственных внебюджетных фондов и с муниципальными правовыми актами о внесении изменений в муниципальные правовые акты о местных бюджетах на текущий финансовый год (текущий финансовый год и плановый период);

3) реализации федеральных законов, решений, поручений, указаний Президента Российской Федерации, решений, поручений Правительства Российской Федерации, законов субъектов Российской Федерации, решений, поручений высших исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации, муниципальных правовых актов, которые приняты (даны) после утверждения планов закупок и не приводят к изменению объема бюджетных ассигнований, утвержденных законом или решением о бюджете;

4) реализации решения, принятого заказчиком по итогам обязательного общественного обсуждения закупки в соответствии со статьей 20 настоящего Федерального закона;

5) использования в соответствии с законодательством Российской Федерации экономии, полученной при осуществлении закупки;

6) в иных случаях, установленных порядком формирования, утверждения и ведения планов закупок, предусмотренным частью 5 настоящей статьи.

7. План закупок формируется государственным или муниципальным заказчиком в соответствии с требованиями настоящей статьи в процессе составления и рассмотрения проектов бюджетов бюджетной системы Российской Федерации с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации и утверждается в течение десяти рабочих дней после доведения до государственного или муниципального заказчика объема прав в денежном выражении на принятие и (или) исполнение обязательств в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации.

8. План закупок формируется бюджетным учреждением в соответствии с требованиями настоящей статьи при планировании финансово-хозяйственной деятельности бюджетного учреждения и утверждается в течение десяти рабочих дней после утверждения плана финансово-хозяйственной деятельности бюджетного учреждения.

9. Утвержденный план закупок подлежит размещению в единой информационной системе в течение трех рабочих дней со дня утверждения или изменения такого плана, за исключением сведений, составляющих государственную тайну.

10. Заказчики также вправе размещать планы закупок на своих сайтах в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" (при их наличии), а также опубликовывать в любых печатных изданиях.

Планирование закупок представляет собой важнейший этап, который неразрывно связан с планированием бюджета и, вместе с тем, предопределяет следующий этап – непосредственно закупку. Подсистема планирования закупок является неотъемлемым элементом закупочного процесса. Формирование плана закупок осуществляется в целях упорядочивания планирования закупок и повышения дисциплины исполнения бюджета и осуществляется на стадии бюджетирования. Статья предусматривает стадии формирования, утверждения, корректировки плана закупок.

Ч. 2 статьи содержит закрытый перечень информации, которая должна содержаться в плане закупок, но Правительству РФ, высшим исполнительным органам государственной власти субъектов РФ и местным администрациям предоставлено право определять дополнительную информацию, которую необходимо включить в план закупок.

Утверждается план закупок в течение десяти рабочих дней после доведения до заказчика лимита бюджетных обязательств или после утверждения плана финансово-хозяйственной деятельности бюджетного учреждения, соответственно.

План закупок подлежит размещению в единой информационной системе в течение трех дней со дня его утверждения или изменения, за исключением сведений, составляющих государственную тайну (ч. 9 ст. 17). Заказчики также вправе размещать планы закупок на своих сайтах, а также опубликовывать в любых печатных изданиях (ч. 10 ст. 17), но, такие размещение и/или опубликование не могут осуществляться вместо размещения в единой информационной системе, а только в целях расширения информированности.

План закупок формируется на срок действия нормативных актов о бюджете (федеральном, муниципальном и пр.), то есть, на очередной финансовый год. Также предусмотрено включение информации и на плановый период в соответствии с соответствующими законами (напр. Федеральный закон от 3 декабря 2012 г. № 216-ФЗ «О Федеральном бюджете на 2013 год и на плановый период 2014 и 2015 годов»), а в отдельных случаях, в соответствии с бюджетным законодательством и по истечении планового периода.

Часть 5 устанавливает, что порядок формирования, утверждения и ведения планов закупок для обеспечения федеральных нужд устанавливается Правительством РФ. Также Правительством должны быть установлены единые требования к порядку формирования, утверждения и ведения планов закупок для обеспечения нужд субъекта РФ, муниципальных нужд, тогда как право устанавливать сам порядок (в соответствии с требованиями) делегировано на соответствующий уровень – исполнительной власти субъектов и местным администрациям. А вот установление требований к форме планов и порядка их размещения в единой информационной системе, является исключительной прерогативой Правительства РФ.

В ч. 6 перечисляются случаи, при наступлении которых планы закупок могут подвергаться изменениям. Пять случаев из шести регулируются непосредственно Законом о КС, при этом п. 6 данной части предусматривает возможность дополнения этого списка неограниченным перечнем «иных» случаев. Полномочия по расширению перечня делегированы Правительству РФ, высшим исполнительным органам государственной власти субъектов РФ, местным администрациям, соответственно.

Хотя в статье и не говорится об этом, но очевидным является то, что осуществление закупок допускается только после утверждения плана закупок (и плана-графика (ч. 11 ст. 21 Закона о КС).

Планирование размещения заказа следует разделить на несколько этапов:

1 этап. Сбор информации – это кабинетные исследования: изучение «поля деятельности» для того, чтобы уточнить свои потребности и функции закупаемой продукции; изучение продукта, который необходимо закупить.

2 этап. Анализ потребностей и возможностей – изучение квалификации поставщиков; расчет общей потребности; оценка собственной производственной базы, с помощью которой можно осуществить поставку, установку, монтаж, обучение и т.п.

3 этап. Решение по стратегии закупок, т.е. определение и оценка способов поставки продукции:

· вариант 1 – оптовые закупки;

· вариант 2 – регулярные закупки мелкими партиями;

· вариант 3 – закупки по мере необходимости и т.д.

4 этап. Выбор метода закупки.

5 этап. Оперативные решения могут потребоваться для обеспечения наиболее полной и эффективной поставки продукции необходимого качества, в частности следует определить:

· какая продукция потребуется, когда и кому;

· куда необходимо принять поставляемую продукцию;

· какие дополнительные услуги и работы потребуются и как их обеспечить;

· каковы общие издержки на осуществление поставки.

6 этап. Контроль за ходом проведения закупочных процедур.

7 этап. Анализ выполнения плана с целью определения его «узких» мест и принятия решения о корректировочных мероприятиях, которые обеспечат его безупречное выполнение.

8 этап. Корректировка плана в случае возникновения чрезвычайных обстоятельств, приводящих к невозможности его выполнения.

9 этап - Анализ всех стадий закупок в комплексе, с целью оценки эффективности планирования.

Неправильно считать, что планирование ограничено лишь действиями, предпринимаемыми только «до» других стадий (процедур, исполнение контракта). Ошибки, допущенные при планировании, обязательно отзовутся «эхом» на всех других этапах закупки. И только глубокий, всесторонний и систематический анализ всех стадий закупок в комплексе, позволит установить, было ли планирование эффективным или нет. Ведь важнейшим элементом функционирования системы закупок является оценка ее эффективности, поскольку только формальное осуществление процедур не позволяет достичь целей законодательства.

Но прежде чем решать вопрос о выборе предмета и способа закупки, необходимо четко сформулировать потребности и определить свое отношение к существующему рынку, т.е. ответить на ряд вопросов, в том числе:

· какие функции должна выполнять закупаемая продукция?

· какая продукция, способна выполнить требуемые функции?

· какое количество продукции (исходя из потребности) необходимо?

· какие используются стандарты качества (спецификации)?

· соответствуют ли возможные поставщики требованиям конкурентоспособности, надежности, финансовой устойчивости и т.д.?

· отвечает ли продукция возможных поставщиков принятым стандартам качества, а также собственным требованиям к качеству?

· цены каких поставщиков, конкурентоспособны?

· поставки каких поставщиков осуществлялись в срок и без рекламаций?

Хотя напрямую в статье 17 и не затрагивается тема разделения закупаемого объема на контракты (лоты), важным аспектом разработки плана закупок является определение размеров контрактов (лотов), выставляемых для закупок.

Положительные стороны такой разбивки:

- возрастание конкуренции, так как достаточно малый объем работ или ограничение их содержания позволяют «небольшим» поставщикам (подрядчикам, исполнителям) конкурировать с более крупными фирмами (не рекомендуется объединять в одну партию товары или услуги, которые нельзя получить из одного источника);

- фактор времени, а именно: выдача контрактов отдельно на товары или услуги одного и того же вида, поставка которых планируется в разное время, уменьшает риск задержки сроков поставки товаров и услуг, необходимых на раннем этапе, и уменьшает риск обеспечения более поздних потребителей без достаточного знания действительных нужд и без возможности откорректировать требования на основе опыта, полученного при первой поставке;

- разбивка единого объема на более мелкие облегчает процесс финансирования поставок (это особенно важно при возможной ситуации недофинансирования), что выражается в постепенном введении в действие заключенных контрактов по мере их обеспечения финансовыми ресурсами.

Недостатки такого разбиения:

- усложняется управление процессом закупок, особенно при крупном многомерном заказе, когда у заказчика не хватает опыта эффективного координирования нескольких поставщиков (подрядчиков, исполнителей);

- повышаются риски, поскольку невыполнение обязательств одним субподрядчиком может неблагоприятно повлиять на выполнение всего проекта.

Поэтому необходимо оценить возможности и целесообразность, а также опасности и риски разбивки объема закупки на отдельные контракты (лоты), учитывая техническую и технологическую целесообразность и уровень развития рынка по отдельным товарам, услугам, работам.

И только после тщательной подготовки и утверждения плана закупок, можно переходить к следующей стадии - составлению плана-графика закупок (ст. 21 Закона о КС).

*Примечание:

Статья 17 вступает в силу с 1 января 2015 года (ст. 114).

Статья 18. Обоснование закупок*

1. Обоснование закупки осуществляется заказчиком при формировании плана закупок, плана-графика и заключается в установлении соответствия планируемой закупки целям осуществления закупок, определенным с учетом положений статьи 13 настоящего Федерального закона (в том числе решениям, поручениям, указаниям Президента Российской Федерации, решениям, поручениям Правительства Российской Федерации, законам субъектов Российской Федерации, решениям, поручениям высших исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации, муниципальным правовым актам), а также законодательству Российской Федерации и иным нормативным правовым актам о контрактной системе в сфере закупок.

2. При формировании плана закупок обоснованию подлежат объект и (или) объекты закупки исходя из необходимости реализации конкретной цели осуществления закупки, определенной с учетом положений статьи 13 настоящего Федерального закона, и установленных в соответствии со статьей 19 настоящего Федерального закона требований к закупаемым заказчиком товару, работе, услуге (в том числе предельной цены товара, работы, услуги) и (или) нормативных затрат на обеспечение функций государственных органов, органов управления государственными внебюджетными фондами, муниципальных органов.

3. При формировании плана-графика обоснованию подлежат:

1) начальная (максимальная) цена контракта, цена контракта в порядке, установленном статьей 22 настоящего Федерального закона;

2) способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с главой 3 настоящего Федерального закона, в том числе дополнительные требования к участникам закупки.

4. Оценка обоснованности осуществления закупок проводится в ходе мониторинга закупок, аудита в сфере закупок и контроля в сфере закупок в соответствии с настоящим Федеральным законом.

5. По результатам мониторинга закупок, аудита в сфере закупок и контроля в сфере закупок конкретная закупка может быть признана необоснованной.

6. В случае признания планируемой закупки необоснованной органы контроля, указанные в пункте 3 части 1 статьи 99 настоящего Федерального закона, выдают предписания об устранении выявленных нарушений законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок и привлекают к административной ответственности лиц, виновных в нарушениях требований настоящего Федерального закона, в порядке, установленном Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях.

7. Порядок обоснования закупок и форма такого обоснования устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Статья 18 посвящена новой для российской системы закупок стороне – обоснованию закупок.Обоснование закупки осуществляется заказчиком при формировании плана закупок, плана-графика.

Часть 2 содержит весьма расплывчатую формулировку того, что заказчику необходимо учитывать для обоснования закупки конкретного объекта (объектов), которую можно обобщить в одном вопросе: «Что для этого нужно?». Под «что» подразумевается объект закупки, под «этим» - что является конечной целью потребления этого объекта.

При формировании плана-графика (ч. 3 ст. 18), заказчики обязаны совершать уже, в чем-то, знакомые им действия, а именно:

1) обосновать начальную (максимальную) цену контракта, цену контракта в порядке, установленном Законом о КС. Хотя, здесь подразумевается более широкий круг действий, которые должен совершить заказчик (ст. 22 Закона о КС), такое обоснование для заказчиков привычно. Федеральным законом от 21.04.2011 № 79-ФЗ в Федеральный закон № 94-ФЗ была введена отдельная статья (19.1. «Начальная (максимальная цена контракта (цена лота)», согласно которой конкурсная документация, документация об аукционе, извещение о проведении запроса котировок должны содержать обоснование начальной цены.

2) обосновать способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя), в том числе дополнительные требования к участникам закупки. Также, в чем-то знакомые требования. Ч. 2 ст. 9 Федеральный закон от 06.05.1999 № 97-ФЗ «О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд» обязывала организаторов указывать в протоколе проведения конкурса основания принятия решения о выборе вида конкурса. Справедливости ради, надо признать, что во времена действия Федерального закона № 97-ФЗ, в целях формального исполнения такого требования организаторы ограничивались следующей формулировкой: «Вид конкурса выбран в соответствии с Федеральным законом 97-ФЗ».

Часть 4 предусматривает оценку обоснованности осуществления закупок, проводимую в ходе мониторинга, аудита и контроля в сфере закупок в соответствии с Законом о КС. Как итог - конкретная закупка может быть признана необоснованной (ч. 5 ст. 18). Последствия «стандартные» - предписания об устранении выявленных нарушений и привлечение к административной ответственности. Конечно, в случае признания закупки необоснованной в процессе “последующего” контроля, когда контракт уже заключен, речь, по сути, может идти только об административной ответственности.

Заключительной, 7-й частью, Правительству Российской Федерации делегируются полномочия по установлению порядка и формы такого обоснования.

*Примечание:

Статья 18 вступает в силу с 1 января 2015 года (ст. 114).

Статья 19. Нормирование в сфере закупок

1. Под нормированием в сфере закупок понимается установление требований к закупаемым заказчиком товарам, работам, услугам (в том числе предельной цены товаров, работ, услуг) и (или) нормативных затрат на обеспечение функций государственных органов, органов управления государственными внебюджетными фондами, муниципальных органов.

2. Для целей настоящей статьи под требованиями к закупаемым заказчиком товарам, работам, услугам понимаются требования к количеству, качеству, потребительским свойствам и иным характеристикам товаров, работ, услуг, позволяющие обеспечить государственные и муниципальные нужды, но не приводящие к закупкам товаров, работ, услуг, которые имеют избыточные потребительские свойства или являются предметами роскоши в соответствии с законодательством Российской Федерации.

3. Правительство Российской Федерации устанавливает общие правила нормирования в сфере закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд, в том числе:

1) общие требования к порядку разработки и принятия правовых актов о нормировании в сфере закупок, содержанию указанных актов и обеспечению их исполнения;

2) общие требования к отдельным видам товаров, работ, услуг (в том числе предельные цены товаров, работ, услуг) и (или) нормативные затраты на обеспечение функций заказчиков.

4. Правительство Российской Федерации, высшие исполнительные органы государственной власти субъектов Российской Федерации, местные администрации в соответствии с общими правилами нормирования, предусмотренными частью 3 настоящей статьи, устанавливают правила нормирования в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения соответственно федеральных нужд, нужд субъектов Российской Федерации и муниципальных нужд (далее - правила нормирования), в том числе:

1) требования к порядку разработки и принятия правовых актов о нормировании в сфере закупок, содержанию указанных актов и обеспечению их исполнения;

2) требования к отдельным видам товаров, работ, услуг (в том числе предельные цены товаров, работ, услуг) и (или) нормативные затраты на обеспечение функций заказчиков.

5. Государственные органы, органы управления государственными внебюджетными фондами, Государственная корпорация по атомной энергии "Росатом", муниципальные органы на основании правил нормирования, установленных в соответствии с частью 4 настоящей статьи, утверждают требования к закупаемым ими, их территориальными органами (подразделениями) и подведомственными указанным органам, указанной корпорации казенными учреждениями и бюджетными учреждениями, а также автономными учреждениями и государственными, муниципальными унитарными предприятиями, на которые распространяются положения настоящего Федерального закона, отдельным видам товаров, работ, услуг (в том числе предельные цены товаров, работ, услуг) и (или) нормативные затраты на обеспечение функций указанных органов, указанной корпорации.

6. Правила нормирования, требования к отдельным видам товаров, работ, услуг (в том числе предельные цены товаров, работ, услуг) и (или) нормативные затраты на обеспечение функций государственных органов, органов управления государственными внебюджетными фондами, муниципальных органов подлежат размещению в единой информационной системе.

В 1 части раскрывается само понятие «нормирование». Под ним подразумевается установление требований к продукции или установление нормативных затрат. При этом допускается применять оба подхода совместно.

Вопрос нормирования далеко не такой новый, как может показаться на первый взгляд. В СССР существовали «нормы положенности», например, для рабочих (спецодежда, мыло и пр.).

В настоящее время, в некоторых ведомствах практикуют внутренние негласные распоряжения о «нормах довольствия». Например, кому какой автомобиль положен, руководителю — BMW 7-й серии, его заместителям — 5-й серии, а начальникам департаментов или управлений — «японка».

Но существуют и официальные документы. В частности, приказ Федерального казначейства от 9 ноября 2012 г. № 443 «Об утверждении расчетно-нормативных затрат на содержание территориальных органов Федерального казначейства и Федерального казенного учреждения «Центр обеспечения деятельности Казначейства России» утверждает, как порядок определения затрат (на командировочные расходы, на услуги связи и пр.), так и непосредственно «нормы положенности» (автотранспортные средства, мебель, канцелярия и пр.).

Закон о КС предполагает упорядочить подобное нормирование путем установления требований к количеству, качеству, потребительским свойствам и иным характеристикам товаров, работ, услуг.

Часть 3 устанавливает, что общие правила нормирования устанавливается Правительством РФ (в том числе, требования к разработке, принятию, содержанию и обеспечению исполнения нормативных актов и требования к отдельным видам продукции, а также нормативные затраты). Право устанавливать конкретные правила предоставлено Правительству РФ, исполнительной власти субъектов и местным администрациям, соответственно по уровню обеспечения нужд (государственные, муниципальные).

Также право устанавливать требования к отдельным видам продукции, а также нормативные затраты делегировано государственным органам, органам управления государственными внебюджетными фондами, «Росатому», муниципальным органам. В данном случае такие требования устанавливаются для них самих и по отношению к нижестоящим организациям (территориальным органам, подведомственным казенным учреждениям и др.) (ч. 5 ст. 19).

Указанные правила и требования подлежат размещению в единой информационной системе.

Статья 20. Обязательное общественное обсуждение закупок*

1. Правительством Российской Федерации устанавливаются случаи проведения обязательного общественного обсуждения закупок и его порядок. Такое обсуждение начинается с даты размещения в единой информационной системе планов закупок, содержащих информацию о закупках, подлежащих обязательному общественному обсуждению, и заканчивается не позднее срока, до истечения которого определение поставщика (подрядчика, исполнителя) может быть отменено заказчиком в соответствии со статьей 36 настоящего Федерального закона.

2. Законодательством субъектов Российской Федерации, муниципальными нормативными правовыми актами в дополнение к случаям, установленным Правительством Российской Федерации в соответствии с частью 1 настоящей статьи, могут быть установлены иные случаи проведения обязательного общественного обсуждения закупок для обеспечения нужд соответственно субъектов Российской Федерации и муниципальных нужд, а также порядок обязательного общественного обсуждения закупок в таких случаях.

3. По результатам обязательного общественного обсуждения закупок в соответствии с частями 1 и 2 настоящей статьи могут быть внесены изменения в планы закупок, планы-графики, документацию о закупках или закупки могут быть отменены.

4. Закупки, подлежащие обязательному общественному обсуждению в соответствии с частями 1 и 2 настоящей статьи, не могут быть осуществлены без проведения такого обсуждения.

Статья 20 посвящена одному из новшеств Закона о контрактной системе - обязательному общественному обсуждению закупок.

Корни новшества растут из главного закупочного скандала 2010 года (закупки томографов). Регионы, буквально, как «снег на голову» получили субсидии от Минздрава России, при этом последний никак не оговорил условий их выдачи. Размер субсидий был весьма впечатляющ, но абсолютно не учитывал специфики отрасли, коньюктуры рынка, других факторов. По утверждению Генпрокуратуры, Минздрав выделял деньги на закупку томографов без какого-либо обоснования и учета профиля учреждений и их особенностей, нарушая 34-ю ст. Бюджетного кодекса. По подсчетам Генпрокуратуры потери составили сотни миллионов рублей.

Указом Президента Российской Федерации от 7 мая 2012 г. № 596 «О долгосрочной государственной экономической политике» Правительству Российской Федерации было поручено представить доклад о реализации мер по обеспечению обязательного предварительного публичного обсуждения размещаемых заказов на поставки товаров (выполнение работ, оказание услуг) для государственных и муниципальных нужд на сумму свыше 1 млрд. рублей, включая формирование начальной цены контрактов (абзац 4 подпункта "б" пункта 2).

В соответствии с Указом Министерством экономического развития Российской Федерации разработан Порядок общественного обсуждения крупных закупок товаров (работ, услуг) для государственных и муниципальных нужд на сумму свыше 1 млрд. рублей.

Письмом Правительства Российской Федерации от 2 августа 2012 г. № АД-П13-4450 Федеральным органам исполнительной власти было поручено обеспечить применение с 10 августа 2012 г. в своей деятельности положений порядка общественного обсуждения при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд, а также нужд федеральных государственных бюджетных учреждений. Органам исполнительной власти субъектов Российской Федерации было рекомендовано организовать применение этого порядка.

Часть 2 предоставляет субъектам РФ и органам местного самоуправления устанавливать случаи и порядок проведения обязательного общественного обсуждения закупок для обеспечения своих нужд, но только в дополнение к случаям, установленным Правительством РФ.

Результатом обязательного общественного обсуждения могут стать изменения в планы закупок, планы-графики, документацию о закупках или такие закупки могут быть отменены.

Согласно части 4, закупки, подлежащие обязательному общественному обсуждению не могут быть осуществлены без проведения такого обсуждения. На первый взгляд, вполне логичная норма, вызывает вопрос о правовых последствиях осуществления закупок без проведения обсуждения. В соответствии со ст. 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иным правовым актам, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

*Примечание:

Статья 20 вступает в силу с 1 января 2016 года (ст. 114).

Статья 21. Планы-графики*

1. Планы-графики содержат перечень закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд на финансовый год и являются основанием для осуществления закупок.

2. Планы-графики формируются заказчиками в соответствии с планами закупок.

3. В план-график включается следующая информация в отношении каждой закупки:

1) идентификационный код закупки, определенный в соответствии со статьей 23 настоящего Федерального закона;

2) наименование и описание объекта закупки с указанием характеристик такого объекта с учетом положений статьи 33 настоящего Федерального закона, количество поставляемого товара, объем выполняемой работы, оказываемой услуги, планируемые сроки, периодичность поставки товара, выполнения работы или оказания услуги, начальная (максимальная) цена контракта, цена контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), обоснование закупки в соответствии со статьей 18 настоящего Федерального закона, размер аванса (если предусмотрена выплата аванса), этапы оплаты (если исполнение контракта и его оплата предусмотрены поэтапно);

3) дополнительные требования к участникам закупки (при наличии таких требований) и обоснование таких требований;

4) способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) и обоснование выбора этого способа;

5) дата начала закупки;

6) информация о размере предоставляемых обеспечения соответствующей заявки участника закупки и обеспечения исполнения контракта;

7) информация о применении указанного в части 3 статьи 32 настоящего Федерального закона критерия стоимости жизненного цикла товара или созданного в результате выполнения работы объекта (в случае применения указанного критерия) при определении поставщика (подрядчика, исполнителя);

8) информация о банковском сопровождении контракта в случаях, установленных в соответствии со статьей 35 настоящего Федерального закона.

4. Порядок формирования, утверждения и ведения планов-графиков закупок для обеспечения федеральных нужд устанавливается Правительством Российской Федерации.

5. Порядок формирования, утверждения и ведения планов-графиков закупок для обеспечения нужд субъекта Российской Федерации, муниципальных нужд устанавливается соответственно высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации, местной администрацией с учетом требований, установленных Правительством Российской Федерации.

6. Требования к форме планов-графиков и порядок их размещения в единой информационной системе устанавливаются Правительством Российской Федерации.

7. Правительство Российской Федерации, высшие исполнительные органы государственной власти субъектов Российской Федерации, местные администрации вправе определить перечень дополнительной информации, включаемой в планы-графики.

8. Особенности включения в план-график информации о централизованных закупках, совместных конкурсах и совместных аукционах, закупках, при осуществлении которых применяются закрытые способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), а также об отдельных закупках, предусмотренных пунктами 3 - 5 и 7 части 2 статьи 83, частью 1 статьи 93 и статьей 111 настоящего Федерального закона, могут быть установлены Правительством Российской Федерации.

9. В случае, если установленный с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации период осуществления закупки превышает срок, на который утверждается план-график, в план-график также включаются общее количество поставляемого товара, объем выполняемой работы, оказываемой услуги для обеспечения государственных или муниципальных нужд и сумма, необходимая для их оплаты, на весь срок исполнения контракта по годам, следующим за финансовым годом, на который утвержден план-график.

10. План-график разрабатывается ежегодно на один год и утверждается заказчиком в течение десяти рабочих дней после получения им объема прав в денежном выражении на принятие и (или) исполнение обязательств или утверждения плана финансово-хозяйственной деятельности в соответствии с законодательством Российской Федерации.

11. Заказчики осуществляют закупки в соответствии с информацией, включенной в планы-графики в соответствии с частью 3 настоящей статьи. Закупки, не предусмотренные планами-графиками, не могут быть осуществлены.

12. Не допускаются размещение в единой информационной системе извещений об осуществлении закупки, документации об осуществлении закупки, направление приглашений принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) закрытым способом, если такие извещения, документация, приглашения содержат информацию, не соответствующую информации, указанной в планах-графиках.

13. План-график подлежит изменению заказчиком в случае внесения изменения в план закупок, а также в следующих случаях:

1) увеличение или уменьшение начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем);

2) изменение до начала закупки срока исполнения контракта, порядка оплаты или размера аванса;

3) изменение даты начала закупки и (или) способа определения поставщика (подрядчика, исполнителя), отмена заказчиком закупки, предусмотренной планом-графиком;

4) реализация решения, принятого заказчиком по итогам проведенного в соответствии со статьей 20 настоящего Федерального закона обязательного общественного обсуждения закупок и не требующего внесения изменения в план закупок;

5) в иных случаях в соответствии с порядком формирования, утверждения и ведения планов-графиков, установленным частями 4 и 5 настоящей статьи.

14. Внесение в соответствии с частью 13 настоящей статьи изменений в план-график по каждому объекту закупки может осуществляться не позднее чем за десять календарных дней до дня размещения в единой информационной системе извещения об осуществлении соответствующей закупки или направления приглашения принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) закрытым способом.

15. Утвержденный заказчиком план-график и внесенные в него изменения подлежат размещению в единой информационной системе в течение трех рабочих дней с даты утверждения или изменения плана-графика, за исключением сведений, составляющих государственную тайну.

Статья 21 посвящена одному из важнейших этапов системы планирования, предшествующему непосредственно закупочным процедурам. Нормы, заложенные в статье направлены, как на упорядочивание закупочной деятельности заказчиков, так и на информационную открытость и доступность для потенциальных участников информации о закупках.

Несмотря на то, что функционирование любой закупочной системы невозможно без планов-графиков закупок, упоминание о них введено лишь Федеральным законом от 24.07.2007 № 218-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» и отдельные законодательные акты Российской Федерации», дополнившим статью 16 Закона о размещении заказов следующим пунктом:

Заказчики, уполномоченные органы размещают на официальном сайте планы-графики размещения заказов в порядке и по форме, установленным нормативным правовым актом, указанным в части 7 настоящей статьи (ч. 5.1 ст. 16).

Этим же законом были внесены изменения в часть 7 Федерального закона № 94-ФЗ, в соответствии с которым Минэкономразвития России и Казначейство России издали совместный приказ от 27 декабря 2011 г. №761/20н «Об утверждении порядка размещения на официальном сайте планов-графиков размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд заказчиков и формы планов-графиков размещения заказа на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд заказчиков» (зарегистрировано в Минюсте России 9 февраля 2012 г. № 23186).

В Законе о КС, регулирующим весь закупочный цикл, планам-графикам посвящена уже целая статья. Как следует из ч. 1, планы-графики содержат перечень закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд на финансовый год и являются основанием для осуществления закупок.

На основании плана закупок формируется годовой план-график закупок. Планы-графики содержат перечень закупок товаров, работ, услуг на финансовый год и являются основанием для осуществления закупок.

План-график должен быть утвержден заказчиком в течение десяти рабочих дней после доведения лимита бюджетных обязательств. Утвержденный план-график подлежит размещению в единой информационной системе в течение трех рабочих дней со дня утверждения или изменения, за исключением сведений, составляющих государственную тайну.

Часть 4 устанавливает, что порядок формирования, утверждения и ведения планов-графиков закупок для обеспечения федеральных нужд устанавливается Правительством РФ, тогда как право устанавливать сам порядок предоставлено исполнительной власти субъектов и местным администрациям. В ч. 5 обращает на себя внимание оговорка о том, что субъектами и муниципалитетами должны учитываться требования, установленные Правительством РФ, тогда как о полномочиях самого Правительства на установление каких-либо подобных требований в Законе о КС не говорится.

А вот установление требований к форме планов-графиков, порядка их размещения в единой информационной системе, находится в исключительной компетенции Правительства РФ.

Ч. 2 статьи содержит закрытый перечень информации, которая должна содержаться в плане-графике закупок, но Правительству РФ, высшим исполнительным органам государственной власти субъектов РФ и местным администрациям предоставлено право определять дополнительную информацию, которую необходимо включить в план-график закупок. Также Правительству предоставлено право установить особенности включения в план-график информации о централизованных закупках, совместных торгах, «закрытых» закупках, закупках у единственного источника, а также о некоторых случаях проведения запроса предложений.

В случае, если установленный с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации период осуществления закупки превышает срок, на который утверждается план-график, в план-график также включаются общее количество поставляемого товара, объем выполняемой работы и оказываемой услуги для и сумма, необходимая для их оплаты, на весь срок исполнения контракта по годам, следующим за финансовым годом, на который утвержден план-график.

При разработке плана-графика закупок следует точно определять сроки формирования заказа, учитывая при этом минимальные и максимальные сроки, отведенные для подготовки и подачи предложений, время, требуемое для определения победителя и заключения контракта, и время, которое понадобится поставщику (подрядчику, исполнителю) для выполнения ожидаемой от него работы на различных этапах реализации контракта.

Сроки проведения отдельных этапов необходимо устанавливать исходя из даты достижения коечного результата закупки (поставки товаров, завершения создания объекта в целом и пр.). От этой даты последовательно отсчитывается время, необходимое для проведения отдельных этапов.

В части 11 присутствует императивная норма о том, что закупки, не предусмотренные планами-графиками, не могут быть осуществлены, однако вопрос оправовых последствиях осуществления «не предусмотренных» закупок остается открытым, так же, как и в случае размещения информации об осуществлении закупки, не соответствующей информации, указанной в планах-графиках (ч. 12 ст. 21).

Часть 13 содержит перечень случаев, в которых заказчик вносит изменения в план-график.

Три из пяти пунктов содержат случаи, связанные непосредственно с самими условиями контракта. Решения об изменении принимаются заказчиком без какого-либо участия со стороны: увеличение или уменьшение начальной (максимальной) цены контракта, изменение срока исполнения контракта, порядка оплаты или размера аванса, изменение даты начала закупки и (или) способа определения поставщика (подрядчика, исполнителя), отмена заказчиком закупки, предусмотренной планом-графиком. В остальных случаях, на принятие заказчиком решения о внесении изменений в план-график оказывают влияние сторонние факторы: итоги обязательного общественного обсуждения закупок (не требующие внесения изменений в план закупок) и «иные» причины, предусмотренныепорядком формирования, утверждения и ведения планов-графиков.

План-график подлежит изменению в случае внесения изменения в план закупок.

Внесение изменений в план-график по каждому объекту закупки может осуществляться не позднее чем за десять дней до дня размещения извещения о закупке, либо направления приглашения принять участие в закрытой закупке.

Данная норма, несмотря на ее очевидность (все изменения «до»), тем не менее «жизненно необходима». Причина, увы, для России традиционна и обозначается она одной фразой: «Когда надо сделать? Вчера!». Более наглядно это демонстрирует диалог с начальником хозяйственного управления заказчика N: «Скажите, как Вы планируете закупки, направления, спецификации?». Ответ: «Никак. Тратим, в зависимости от того, сколько дадут. Ну, смотрим, что нужно в данный момент». «Но Вы же «готовите» какой-то план, Вы придерживаетесь его?». «Да так … пишется карандашом и, если к концу квартала сошлось, … обводится ручкой». Вот для того, чтобы прекратить такое «планирование», в Законе о КС введена норма о сроке внесения изменений.

*Примечание:

Части 1 - 10 статьи 21 вступают в силу с 1 января 2015 года (ст. 114);

Часть 11 статьи 21 вступает в силу с 1 января 2016 года (ст. 114);

Части 12 - 15 статьи 21 вступают в силу с 1 января 2015 года (ст. 114).

Статья 22. Начальная (максимальная) цена контракта, цена контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем)

1. Начальная (максимальная) цена контракта и в предусмотренных настоящим Федеральным законом случаях цена контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), определяются и обосновываются заказчиком посредством применения следующего метода или нескольких следующих методов:

1) метод сопоставимых рыночных цен (анализа рынка);

2) нормативный метод;

3) тарифный метод;

4) проектно-сметный метод;

5) затратный метод.

2. Метод сопоставимых рыночных цен (анализа рынка) заключается в установлении начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), на основании информации о рыночных ценах идентичных товаров, работ, услуг, планируемых к закупкам, или при их отсутствии однородных товаров, работ, услуг.

3. При применении метода сопоставимых рыночных цен (анализа рынка) информация о ценах товаров, работ, услуг должна быть получена с учетом сопоставимых с условиями планируемой закупки коммерческих и (или) финансовых условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг.

4. При применении метода сопоставимых рыночных цен (анализа рынка) заказчик может использовать обоснованные им коэффициенты или индексы для пересчета цен товаров, работ, услуг с учетом различий в характеристиках товаров, коммерческих и (или) финансовых условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг.

5. В целях применения метода сопоставимых рыночных цен (анализа рынка) могут использоваться общедоступная информация о рыночных ценах товаров, работ, услуг в соответствии с частью 18 настоящей статьи, информация о ценах товаров, работ, услуг, полученная по запросу заказчика у поставщиков (подрядчиков, исполнителей), осуществляющих поставки идентичных товаров, работ, услуг, планируемых к закупкам, или при их отсутствии однородных товаров, работ, услуг, а также информация, полученная в результате размещения запросов цен товаров, работ, услуг в единой информационной системе.

6. Метод сопоставимых рыночных цен (анализа рынка) является приоритетным для определения и обоснования начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем). Использование иных методов допускается в случаях, предусмотренных частями 7-11 настоящей статьи.

7. Нормативный метод заключается в расчете начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), на основе требований к закупаемым товарам, работам, услугам, установленных в соответствии со статьей 19 настоящего Федерального закона в случае, если такие требования предусматривают установление предельных цен товаров, работ, услуг.

8. Тарифный метод применяется заказчиком, если в соответствии с законодательством Российской Федерации цены закупаемых товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд подлежат государственному регулированию или установлены муниципальными правовыми актами. В этом случае начальная (максимальная) цена контракта, цена контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), определяются в соответствии с установленным тарифом (ценой) на товары, работы, услуги.

9. Проектно-сметный метод заключается в определении начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), на:

1) строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства на основании проектной документации в соответствии с методиками и нормативами (государственными элементными сметными нормами) строительных работ и специальных строительных работ, утвержденными федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере строительства;

2) проведение работ по сохранению объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации, за исключением научно-методического руководства, технического и авторского надзора, на основании согласованной в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, проектной документации на проведение работ по сохранению объектов культурного наследия и в соответствии с реставрационными нормами и правилами, утвержденными федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации в области государственной охраны объектов культурного наследия.

10. Затратный метод применяется в случае невозможности применения иных методов, предусмотренных пунктами 1 - 4 части 1 настоящей статьи, или в дополнение к иным методам. Данный метод заключается в определении начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), как суммы произведенных затрат и обычной для определенной сферы деятельности прибыли. При этом учитываются обычные в подобных случаях прямые и косвенные затраты на производство или приобретение и (или) реализацию товаров, работ, услуг, затраты на транспортировку, хранение, страхование и иные затраты.

11. Информация об обычной прибыли для определенной сферы деятельности может быть получена заказчиком исходя из анализа контрактов, размещенных в единой информационной системе, других общедоступных источников информации, в том числе информации информационно-ценовых агентств, общедоступных результатов изучения рынка, а также результатов изучения рынка, проведенного по инициативе заказчика.

12. В случае невозможности применения для определения начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), методов, указанных в части 1 настоящей статьи, заказчик вправе применить иные методы. В этом случае в обоснование начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), заказчик обязан включить обоснование невозможности применения указанных методов.

13. Идентичными товарами, работами, услугами признаются товары, работы, услуги, имеющие одинаковые характерные для них основные признаки. При определении идентичности товаров незначительные различия во внешнем виде таких товаров могут не учитываться. При определении идентичности работ, услуг учитываются характеристики подрядчика, исполнителя, их деловая репутация на рынке.

14. Однородными товарами признаются товары, которые, не являясь идентичными, имеют сходные характеристики и состоят из схожих компонентов, что позволяет им выполнять одни и те же функции и (или) быть коммерчески взаимозаменяемыми. При определении однородности товаров учитываются их качество, репутация на рынке, страна происхождения.

15. Однородными работами, услугами признаются работы, услуги, которые, не являясь идентичными, имеют сходные характеристики, что позволяет им быть коммерчески и (или) функционально взаимозаменяемыми. При определении однородности работ, услуг учитываются их качество, репутация на рынке, а также вид работ, услуг, их объем, уникальность и коммерческая взаимозаменяемость.

16. Коммерческие и (или) финансовые условия поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг признаются сопоставимыми, если различия между такими условиями не оказывают существенного влияния на соответствующие результаты или эти различия могут быть учтены с применением соответствующих корректировок таких условий.

17. Определение идентичности и однородности товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, сопоставимости коммерческих и (или) финансовых условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг осуществляется в соответствии с методическими рекомендациями, предусмотренными частью 20 настоящей статьи.

18. К общедоступной информации о ценах товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, которая может быть использована для целей определения начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), относятся:

1) информация о ценах товаров, работ, услуг, содержащаяся в контрактах, которые исполнены и по которым не взыскивались неустойки (штрафы, пени) в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, предусмотренных этими контрактами;

2) информация о ценах товаров, работ, услуг, содержащаяся в рекламе, каталогах, описаниях товаров и в других предложениях, обращенных к неопределенному кругу лиц и признаваемых в соответствии с гражданским законодательством публичными офертами;

3) информация о котировках на российских биржах и иностранных биржах;

4) информация о котировках на электронных площадках;

5) данные государственной статистической отчетности о ценах товаров, работ, услуг;

6) информация о ценах товаров, работ, услуг, содержащаяся в официальных источниках информации уполномоченных государственных органов и муниципальных органов в соответствии с законодательством Российской Федерации, законодательством субъектов Российской Федерации, муниципальными нормативными правовыми актами, в официальных источниках информации иностранных государств, международных организаций или иных общедоступных изданиях;

7) информация о рыночной стоимости объектов оценки, определенной в соответствии с законодательством, регулирующим оценочную деятельность в Российской Федерации, или законодательством иностранных государств;

8) информация информационно-ценовых агентств, общедоступные результаты изучения рынка, а также результаты изучения рынка, проведенного по инициативе заказчика, в том числе на основании контракта, при условии раскрытия методологии расчета цен, иные источники информации.

19. Правительство Российской Федерации вправе установить для отдельных видов, групп товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд исчерпывающий перечень источников информации, которые могут быть использованы для целей определения начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

20. Методические рекомендации по применению методов определения начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), устанавливаются федеральным органом исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок.

21. Особенности определения начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), при осуществлении включаемых в состав государственного оборонного заказа закупок товаров, работ, услуг для обеспечения федеральных нужд устанавливаются в соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2012 года N 275-ФЗ "О государственном оборонном заказе".

22. Правительство Российской Федерации вправе определить сферы деятельности, в которых при осуществлении закупок устанавливается порядок определения начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и федеральные органы исполнительной власти, Государственную корпорацию по атомной энергии "Росатом", уполномоченные устанавливать такой порядок с учетом положений настоящего Федерального закона.

Статья 12 посвящена начальной (максимальной) цене контракта и методам ее определения.

Часть 2 статьи 448 ГК РФ устанавливает, что извещение о проведении торгов должно содержать, помимо ряда других сведений, сведения о начальной цене. Но, Гражданский кодекс был принят в 1994 году и, регулируя проведение торгов, имел ввиду совсем другие торги, как минимум, залоговые (государственного имущества), а как максимум – реализацию имущества обанкротившихся предприятий.

Тем не менее, начальная (максимальная) цена контракта проходила лейтмотивом через весь Федеральный закон № 94-ФЗ, а Федеральным законом от 21.04.2011 № 79-ФЗ была введена и отдельная статья (19.1. «Начальная (максимальная цена контракта (цена лота)».

С момента своего появления, применение начальной цены в госзакупках вызывало критику ряда специалистов и, постепенно, начальная цена стала краеугольным камнем в спорах о путях решения проблем государственных закупок.

Нынешних законотворцев от ошибки, как минимум, чрезвычайного увлечения декларирования начальной цены предостерегал еще в середине 19-го века великий русский цивилист Дмитрий Иванович Мейер: «Нет надобности обозначать и цену договора – определение ее может быть предоставлено самим торгующимся, но необходимо предварительно оговорить другие условия договора, например, относительно количества и качества предметов, срока поставки или подряда и т.п.».

Но, даже в случае, когда заказчик (казна) решает установить такую «начальную» цену, то эту цену, ни в коем случае не следует выставлять на всеобщее обозрение: «Тогда информация о желании казны заключить договор публикуется по всему государству, и капиталисты приглашаются выставить свои условия посредством запечатанных объявлений. В то же время и казна назначает цену, и пока также скрывает ее в запечатанном конверте. В определенное время, в названный день и час, когда прием запечатанных объявлений при известных церемониях объявляется прекратившимся, полученные объявления вскрываются, и предприятие остается за тем лицом, которое предложило низшую цену, если эта цена не выше определенной казенным управлением и значащейся в особом, запечатанном конверте. Если же и низшая цена неудовлетворительна, то торг считается несостоявшимся».

Но те давние российские цивилисты позаботились и о равноправии участников былых торгов, однако, при этом соблюдая интересы и покупателя (государства, казны) следующим образом: «Только в последнем случае, т.е. когда все предложенные цены неудовлетворительны, цена, назначенная казной, объявилась явившимся ко времени вскрытия запечатанных объявлений, тогда как если низшая из предложенных цен выгодна для казны, пакет, в котором значится казенная цена, немедленно по вскрытию подлежит уничтожению. Это объясняется тем, что в первом случае законодательство имеет ввиду устранить сомнение в произволе тех лиц, которые представляют казну; во втором же, когда условия, предложенные торгующимися, быть может, значительно превосходят расчеты и надежды казны, в ее интересах не обнаруживать этого, ввиду заключения в будущем подобных договоров».

В развитие 94-го закона, правительство выпустило ряд актов, посвященных правилам ее определения в различных сферах:

Постановление Правительства Российской Федерации от 4 ноября 2006 г. № 656, утверждающее «Правила определения начальной цены государственного контракта при размещении государственного оборонного заказа путем проведения торгов, а также цены государственного контракта в случае размещения государственного оборонного заказа у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя)»;

Постановление Правительства Российской Федерации от 18 августа 2010 г. № 636 «О требованиях к условиям контракта на энергосервис и об особенностях определения начальной (максимальной) цены контракта (цены лота) на энергосервис»;

Постановление Правительства Российской Федерации от 3 ноября 2011 г. № 881 «О порядке формирования начальных (максимальных) цен контрактов (цен лотов) на отдельные виды медицинского оборудования для целей их включения в документацию о торгах на поставку такого оборудования».

Подобные акты принимали и субъекты РФ:

Постановление Правительства Москвы от 27 февраля 2012 г. № 68-ПП «Об утверждении порядка формирования начальной (максимальной) цены государственных контрактов и гражданско-правовых договоров при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, финансирование которых осуществляется с привлечением средств бюджета города Москвы»;

Распоряжение Министерства экономики Московской области от 19 марта 2013 г. № 17-РМ «Об утверждении основных принципов формирования начальных (максимальных) цен государственных контрактов и иных гражданско-правовых договоров».

Федеральный закон № 94-ФЗ не ограничивал заказчика в способах определения начальной цены, а устанавливал только необходимость указания ее обоснования в закупочной документации. Новым моментом является установление в Законе о КС методов обоснования начальной цены контракта и оснований их применения. Определение цены контракта при размещении государственного заказа осуществляется заказчиками самостоятельно исходя из предмета контракта и применяемого способа размещения заказа, с использованием следующих методов:

1) Метод сопоставимых рыночных цен (анализа рынка):

Определение начальной (максимальной) цены контракта на поставку товаров на основе их рыночной стоимости, производится на основе анализа цен на товары разных производителей, отвечающие обязательным требованиям к функциональным и качественным характеристикам, потребительским свойствам товара.

Для определения начальной (максимальной) цены контракта рекомендуется использовать несколько моделей (видов) товара разных производителей, входящие в ценовую группу, отвечающую финансовым возможностям заказчика. По возможности рекомендуется выбирать товары, выпускаемые ведущими производителями.

Сведения о моделях (видах) товаров, их производителях и поставщиках, а также об установленном ими уровне цен можно получить в сети «Интернет», справочных и печатных изданиях и каталогах, а также в реестрах контрактов, протоколах ранее проведенных торгов, запросов котировок, заявках участников по прошедшим торгам и пр.

Для получения более точных результатов расчета начальной (максимальной) цены контракта на поставку товаров рекомендуется использовать действующие цены. Заказчик вправе использовать обоснованные им коэффициенты или индексы для пересчета цен с учетом различий в характеристиках товаров, коммерческих и (или) финансовых условиях.

Сбор информации о действующих ценах следует осуществлять путем:

- получения прейскурантов (прайс-листов) с указанием срока действия указанных цен по факсимильной связи, электронной почте или личном посещении поставщиков, а при отсутствии возможности их получения - записи цен, указанных на ценниках торговых организаций, с последующим подтверждением правильности цен подписью продавца;

- телефонного опроса поставщиков с фиксацией в опросном листе официального наименования поставщика, Ф.И.О. и должности лица, сообщившего цену товара, срока действия цены (и предполагаемого срока ее изменения, по возможности), даты и времени проведения опроса, Ф.И.О. и должности лица, проводившего опрос;

- использования цен, приводимых на Интернет-сайтах поставщиков, по возможности, с последующим их подтверждением путем телефонных опросов.

Сбор информации о действующих ценах рекомендуется осуществлять путем комбинации указанных способов.

Определение начальной (максимальной) цены контракта производится на основе средней стоимости моделей (видов) товаров.

Рекомендуется за основу для расчета начальной (максимальной) цены контракта принимать наибольшую из рассчитанных средних цен. Использование наибольшей из средних цен товара расширяет спектр моделей и круг поставщиков – потенциальных участников закупки.

2) Нормативный метод:

Нормативный метод заключается в расчете начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), на основе требований к закупаемым товарам, работам, услугам, установленных в соответствии со статьей 19 Федерального закона № 44-ФЗ в случае, если такие требования предусматривают установление предельных цен товаров, работ, услуг (см. комментарий к ст. 19).

3) Тарифный метод:

Тарифный метод применяется заказчиком, если в соответствии с законодательством Российской Федерации цены закупаемых товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд подлежат государственному регулированию или установлены муниципальными правовыми актами. В этом случае начальная (максимальная) цена контракта, цена контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), определяются в соответствии с установленным тарифом (ценой) на товары, работы, услуги.

4) Проектно-сметный метод:

Сметная стоимость выполняемых работ является основным методом определения начальной (максимальной) цены контракта на выполнение работ (строительных и пр.).

Источником информации для расчета сметной стоимости работ могут служить действующие цены, полученные путем анализа рынка, справочные цены отраслевых и региональных справочников, каталогов и изданий, приближенно отражающие уровень существующих цен, данные отраслевых и региональных нормативных справочников, сведения, содержащиеся в реестрах контрактов, заявках участников завершенных торгов, протоколах и т.п. Данные, полученные из указанных источников, могут использоваться для определения начальной (максимальной) цены контракта после корректировки.

При размещении заказа на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту зданий и сооружений начальная (максимальная) цена государственного контракта определяется на весь срок выполнения таких работ исходя из их цены в течение соответствующих лет планируемого периода исполнения контракта.

Формирование начальной (максимальной) цены контракта на строительство, реконструкцию и капитальный ремонт зданий и сооружений (далее – строительство) рекомендуется осуществлять в три этапа:

I этап – определение сметной стоимости строительства в уровне цен на дату извещения о закупке и распределение сметной стоимости строительства по кругу работ генерального подрядчика по месяцам (кварталам) планируемого периода строительства;

II этап – определение прогнозируемых значений индексов цен на строительные, монтажные, пусконаладочные и другие виды работ по месяцам (кварталам) планируемого периода строительства;

III этап – определение прогнозируемой стоимости строительства по месяцам (кварталам) планируемого периода строительства, их суммирование; утверждение начальной (максимальной) цены контракта в уровне прогнозируемых цен периода осуществления строительства и, в том числе, по объемам работ, запланированным на текущий бюджетный год.

Определение сметной стоимости строительства в уровне цен на дату публикации извещения о торгах и распределение сметной стоимости строительства по кругу работ генерального подрядчика по месяцам (кварталам) планируемого периода строительства рекомендуется осуществлять в следующем порядке.

Для определения сметной стоимости строительства объектов (или их очередей) составляется следующая документация:

1) в составе проекта (П):

- сводка затрат (при необходимости);

- сводный сметный расчет стоимости строительства;

- объектные сметные расчеты;

- локальные сметные расчеты;

- сметные расчеты на отдельные виды затрат (калькуляции стоимости транспортных затрат, материальных ресурсов, эксплуатации строительных машин и механизмов и др.).

2) в составе рабочей документации (РД):

- объектные сметы;

- локальные сметы.

Выбор конкретного метода определения сметной стоимости строительства может зависеть от ряда факторов, в частности от уникальности предполагаемого объекта строительства и других факторов.

Основанием для определения стоимости строительства могут служить:

- обоснования инвестиций;

- проект, рабочая документация, включая чертежи, ведомости объемов строительных и монтажных работ, спецификации и ведомости на оборудование, основные решения по организации и очередности строительства, принятые в проекте организации строительства, пояснительные записки к проектным материалам;

- федеральные и территориальные единичные расценки, другие сметные нормативы, текущие индексы цен и региональные коэффициенты уровня стоимости строительства, рыночные цены на оборудование, мебель и инвентарь;

- сметы по объектам – аналогам и справочники укрупненных показателей стоимости строительства;

- информация о ценах контрактов на строительство и техническая часть закупочной документации, публикуемая в сети «Интернет».

Стоимость работ в локальных сметах (расчетах) в составе сметной документации может приводиться в двух уровнях цен: в базисном уровне, определяемом на основе сметно-нормативной базы, а также в текущем уровне, определяемом на основе цен, сложившихся ко времени составления смет.

В сводный сметный расчет включаются отдельными строками итоги по всем объектным сметным расчетам (сметам) без сумм на покрытие лимитированных затрат, а также итоги по сметным расчетам на отдельные виды затрат.

В сводных сметных расчетах стоимости производственного и жилищно-гражданского строительства средства распределяются по следующим главам:

«Подготовка территории строительства»;

«Основные объекты строительства»;

«Объекты подсобного и обслуживающего назначения»;

«Объекты энергетического хозяйства»;

«Объекты транспортного хозяйства и связи»;

«Наружные сети и сооружения водоснабжения, канализации, теплоснабжения и газоснабжения»;

«Благоустройство и озеленение территории»;

«Временные здания и сооружения»;

«Прочие работы и затраты»;

«Содержание дирекции (технического надзора) строящегося предприятия»;

«Проектные и изыскательские работы, авторский надзор».

Для объектов капитального ремонта жилых домов, объектов коммунального и социально-культурного назначения в составе сводного сметного расчета стоимости средства рекомендуется распределять по следующим главам:

«Подготовка площадок (территории) капитального ремонта»;

«Основные объекты»;

«Объекты подсобного и обслуживающего назначения»;

«Наружные сети и сооружения (водоснабжения, канализации, теплоснабжения, газоснабжения и т.п.)»;

«Благоустройство и озеленение территории»;

«Временные здания и сооружения»;

«Прочие работы и затраты»;

«Технический надзор»;

«Проектные и изыскательские работы, авторский надзор».

Сметная стоимость строительства в уровне цен на дату публикации извещения о закупке определяется в следующем порядке:

- на основании сводных сметных расчетов стоимости строительства предприятий, зданий, сооружений или их очередей в составе утвержденной в установленном порядке проектной документации определяется сметная стоимость работ;

- указанная сметная стоимость, определенная в базисных ценах, пересчитывается в текущий уровень цен на дату объявления торгов по соответствующим утвержденным в установленном порядке коэффициентам пересчета сметной стоимости строительства по видам и комплексам работ или коэффициентам, рассчитанным на объект.

5) Затратный метод:

Затратный метод применяется в случае невозможности применения иных методов или в дополнение к иным методам. Данный метод заключается в определении начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), как суммы произведенных затрат и обычной для определенной сферы деятельности прибыли. При этом учитываются обычные в подобных случаях прямые и косвенные затраты на производство или приобретение и (или) реализацию товаров, работ, услуг, затраты на транспортировку, хранение, страхование и иные затраты. Информация об обычной прибыли для определенной сферы деятельности может быть получена заказчиком, по сути, из любого источника (ч. 11 ст. 23).

Часть 12 предоставляет заказчику «возможность для маневра» в случае невозможности применения ни одного из указанных методов. В этом случае заказчик вправе применить иные методы, как взятые со стороны, так и «изобретенные» самостоятельно. В этом случае заказчику придется решить еще одну задачу - обоснование невозможность применения методов, указанных в Законе о КС.

Пункты 13-16 раскрывают определения «идентичные», «однородные», «сопоставимые». Данные термины являются новыми, поскольку в Федеральном законе № 94-ФЗ применяются термины «эквивалент» и «одноименные». Первый термин присутствует в ряде статей 94-го, и обязателен для применения в документациях о торгах и в извещении о проведении запроса котировок (ст. 22, 34, 45 Федерального закона № 94-ФЗ). Что касается второго, то он применяется при проведении совместных торгов, запроса котировок и закупках у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), а также при установлении требования к опыту потенциального исполнителя по контракту.

В соответствии с ч. 6.1 ст. 10 Федерального закона № 94-ФЗ 6.1 под одноименными товарами, одноименными работами, одноименными услугами понимаются товары, работы, услуги, относящиеся к одной группе товаров, работ, услуг в соответствии с номенклатурой товаров, работ, услуг для нужд заказчиков, утверждаемой федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативное правовое регулирование в сфере размещения заказов.

Во исполнение данной нормы Минэкономразвития России выпустило приказ от 7 июня 2011 г. № 273 «Об утверждении номенклатуры товаров, работ, услуг для нужд заказчиков» (зарегистрирован в Минюсте России 15 июля 2011 г. № 21367). Данная номенклатура была привязана к Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности, продукции и услуг (принят и введен в действие Постановлением Госстандарта России от 6 августа 1993 г. № 17) и, хоть и частично, но выполняла свою функцию.

В новом же законе о КС все определения слишком расплывчаты и сводятся к общим фразам: «основные признаки», «незначительные различия», «сходные характеристики», «не оказывают существенного влияния».

Частью 17 определение идентичности и однородности товаров, работ, услуг предоставлено самим заказчикам, в соответствии с методическими рекомендациями, предусмотренными настоящей статьи.

Часть 18 содержит перечень общедоступной информации о ценах товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, которая может быть использована для целей определения начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

Часть 19, фактически повторяет норму ч. 4 ст. 19.1 Федерального закона № 94-ФЗ, в части предоставления Правительству РФ полномочий на установление исчерпывающего перечня вправе установить для отдельных видов, групп товаров, работ, услуг исчерпывающий перечень источников информации, которые могут быть использованы.

Федеральному органу исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок делегированы полномочия по установлению методических рекомендаций по применению методов определения начальной цены.

Особенности определения начальной (максимальной) цены при гособоронзаказе устанавливаются в соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2012 года № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе». В соответствии с ч. 4 ст. 6 указанного закона, «определение начальной (максимальной) цены государственного контракта в случае размещения государственного оборонного заказа путем проведения торгов, а также цены государственного контракта в случае размещения государственного оборонного заказа у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации».

Во исполнение данной нормы Правительством РФ было выпущено постановление от 4 ноября 2006 г. № 656 «Об утверждении Правил определения начальной цены государственного контракта при размещении государственного оборонного заказа путем проведения торгов, а также цены государственного контракта в случае размещения государственного оборонного заказа у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика)»

В сфере государственного оборонного заказа действует также Постановление Правительства РФ от 25 января 2008 г. № 29 «Об утверждении Правил формирования цен на российские вооружение и военную технику, которые не имеют российских аналогов и производство которых осуществляется единственным производителем».

Для отдельных сфер деятельности, определяемых Правительством РФ федеральные органы исполнительной власти, "Росатом" могут быть уполномочены (Правительством РФ) устанавливать порядок определения начальной цены.

В соответствии с 94-м законом таким правом обладало само Правительство (ч. 4 ст. 19.1) и только для конкретных видов товаров, работ, услуг. Например, Постановление Правительства РФ от 03.11.2011 № 881 «О порядке формирования начальных (максимальных) цен контрактов (цен лотов) на отдельные виды медицинского оборудования для целей их включения в документацию о торгах на поставку такого оборудования» (вместе с «Правилами формирования начальных (максимальных) цен контрактов (цен лотов) на отдельные виды медицинского оборудования для целей их включения в документацию о торгах на поставку такого оборудования»).

Статья 23. Идентификационный код закупки, каталог товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд*

1. Идентификационный код закупки указывается в плане закупок, плане-графике, извещении об осуществлении закупки, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), осуществляемом закрытым способом, документации о закупке, в контракте, а также в иных документах, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

2. Идентификационный код закупки обеспечивает взаимосвязь документов, указанных в части 1 настоящей статьи, формируется с использованием кода бюджетной классификации, определенного в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации, кодов общероссийских классификаторов, каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и может включать в себя иную информацию в порядке, установленном частью 3 настоящей статьи.

3. Порядок формирования идентификационного кода закупки, в том числе его состав и структура в зависимости от целей применения, устанавливается федеральным органом исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок по согласованию с федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере бюджетной, налоговой, страховой, валютной и банковской деятельности.

4. Наименование объекта закупки в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, указывается в соответствии с каталогом товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

5. Формирование и ведение в единой информационной системе каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд обеспечиваются федеральным органом исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок.

6. Порядок формирования и ведения в единой информационной системе каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, а также правила использования указанного каталога устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Статья посвящена идентификационному коду закупки, задачей которого является обеспечение взаимосвязи между планом закупок, планом-графиком, извещением об осуществлении закупки, приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), осуществляемом закрытым способом, документацией о закупке, контрактом, а также иными документами, предусмотренными законом о КС. Такой идентификационный код указывается во всех перечисленных документах.

Идентификационный код закупки формируется с использованием кода бюджетной классификации, определенного в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации, кодов общероссийских классификаторов, каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и может включать в себя иную информацию в порядке, установленном частью 3 комментируемой статьи.

Согласно статье 18 Бюджетного кодекса Российской Федерации бюджетная классификация Российской Федерации является группировкой доходов, расходов и источников финансирования дефицитов бюджетов бюджетной системы Российской Федерации, используемой для составления и исполнения бюджетов, составления бюджетной отчетности, обеспечивающей сопоставимость показателей бюджетов бюджетной системы Российской Федерации.

Определение принципов назначения, структуры, порядка формирования и применения кодов бюджетной классификации Российской Федерации, а также присвоение кодов составным частям бюджетной классификации Российской Федерации, которые в соответствии с настоящим БК РФ являются едиными для бюджетов бюджетной системы Российской Федерации, осуществляются Министерством финансов Российской Федерации.

Помимо кода бюджетной классификации для формирования идентификационного кода используются коды общероссийских классификаторов - нормативных документов, распределяющих технико-экономическую и социальную информацию в соответствии с ее классификацией (классами, группами, видами и др.).

Постановлением Правительства РФ от 10 ноября 2003 г. № 677 «Об общероссийских классификаторах технико-экономической и социальной информации в социально-экономической области» утверждено «Положение о разработке, принятии, введении в действие, ведении и применении общероссийских классификаторов технико-экономической и социальной информации в социально-экономической области».

В настоящее время насчитывается более 30 общероссийских классификаторов, которые входят в состав Единой системы классификации и кодирования технико-экономической и социальной информации (ЕСКК) Российской Федерации. Объектом классификации и кодирования в ЕСКК является информация в разных областях хозяйственной деятельности — статистика, финансовая и правоохранительная деятельность, банковское дело, бухгалтерский учет, стандартизация, таможенное дело, торговля и внешнеэкономическая деятельность.

В число общероссийских классификаторов входят, например:

- Общероссийский классификатор органов государственной власти и управления (аббревиатура — ОКОГУ, обозначение — ОК 006-93, введен в действие 1 января 1996 г.);

- Общероссийский классификатор валют (аббревиатура — ОКВ, обозначение - OK (MK (ИСО 4217) 003-97) 014-2000, введен в действие 1 июля 2001 г.);

- Общероссийский классификатор видов экономической деятельности, продукции и услуг (аббревиатура — ОКДП, обозначение — ОК 004-93, введен в действие 1 января 1994 г.);

- Общероссийский классификатор видов грузов, упаковки и упаковочных материалов (аббревиатура — ОКВГУМ, обозначение - ОК 031-2002, введен в действие 1 января 2003 г.);

и другие.

Часть 3 говорит о том, что порядок формирования идентификационного кода закупки, в том числе его состав и структура в зависимости от целей применения, устанавливается федеральным органом исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок по согласованию с федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере бюджетной, налоговой, страховой, валютной и банковской деятельности.

В соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 9 марта 2004 г. № 314 «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти» Правительство Российской Федерации постановило, что федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим выработку единой государственной финансовой, кредитной, денежной политики и нормативно-правовое регулирование на основании и во исполнение Конституции Российской Федерации, федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов Президента Российской Федерации и Правительства Российской Федерации в финансовой сфере, включая бюджетную, налоговую, страховую, валютную сферы, сферу государственного долга, в сфере финансовых рынков, в области аудиторской деятельности, бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности, добычи, производства, переработки драгоценных металлов и драгоценных камней, таможенных платежей, включая определение таможенной стоимости товаров, а также выработку финансовой политики в области государственной службы и судебной системы, государственного регулирования деятельности негосударственных пенсионных фондов, управляющих компаний, специализированных депозитариев и актуариев по негосударственному пенсионному обеспечению, обязательному пенсионному страхованию и профессиональному пенсионному страхованию (за исключением государственного регулирования правоотношений между негосударственным пенсионным фондом и участниками негосударственного пенсионного фонда, застрахованными лицами и их правопреемниками, а также в части правоотношений, субъектом которых является Пенсионный фонд Российской Федерации), бюро кредитных историй, в сфере формирования и инвестирования средств пенсионных накоплений, в том числе включенных в выплатной резерв, является Министерство финансов Российской Федерации (Постановление Правительства РФ от 07.04.2004 № 185 «Вопросы Министерства финансов Российской Федерации»).

Несмотря на то, что статья посвящена идентификационному коду закупки, части 4-6 посвящены «каталогу товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» и устанавливаемым в соответствии с этим каталогом «наименованиям предметов закупок».

Установление порядка формирования и ведения в единой информационной системе каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, а также правила использования указанного каталога входят в компетенцию Правительства РФ (ч. 6 ст. 23 Закона о КС).

Функции по обеспечению формирования и ведения в единой информационной системе каталога товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд делегированы федеральному органу исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок (ч. 5 ст. 23 Закона о КС).

*Примечание:

Часть 1 статьи 23 вступают в силу с 1 января 2015 года (ст. 114);

Часть 2 статьи 23 вступает в силу с 1 января 2016 года (ст. 114);

Часть 4 статьи 23 вступают в силу с 1 января 2017 года (ст. 114).

Глава 3. Осуществление закупок

§ 1. Общие положения

Статья 24. Способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей)

1. Заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

2. Конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме (далее также - электронный аукцион), закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений.

3. Под конкурсом понимается способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя), при котором победителем признается участник закупки, предложивший лучшие условия исполнения контракта.

4. Под аукционом понимается способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя), при котором победителем признается участник закупки, предложивший наименьшую цену контракта.

5. Заказчик выбирает способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с положениями настоящей главы. При этом он не вправе совершать действия, влекущие за собой необоснованное сокращение числа участников закупки.

6. При осуществлении закупки путем проведения конкурса или закрытого аукциона могут выделяться лоты, в отношении которых в извещении о проведении открытого конкурса, конкурса с ограниченным участием или двухэтапного конкурса либо приглашении принять участие в закрытом конкурсе, закрытом конкурсе с ограниченным участием, закрытом двухэтапном конкурсе или закрытом аукционе, в конкурсной документации, документации об аукционе отдельно указываются объект закупки, начальная (максимальная) цена контракта и ее обоснование в соответствии со статьей 22 настоящего Федерального закона, сроки и иные условия поставки товара, выполнения работы или оказания услуги. Участник закупки подает заявку на участие в конкурсе или аукционе в отношении определенного лота. В отношении каждого лота заключается отдельный контракт.

Статья говорит о способах определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), то есть конкретизирует совокупность действий, которые осуществляются заказчиками в порядке, установленном Законом о КС, начиная с размещения извещения (с направления приглашения) и завершаются заключением контракта (п. 2 ст. 3 Закона о КС).

В части 1 способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) классифицируются на конкурентные и неконкурентные.

Конкурентными способами являются:

· открытый конкурс;

· конкурс с ограниченным участием;

· двухэтапный конкурс;

· закрытый конкурс;

· закрытый конкурс с ограниченным участием;

· закрытый двухэтапный конкурс;

· аукцион в электронной форме (также - электронный аукцион);

· закрытый аукцион;

· запрос котировок;

· запрос предложений.

Неконкурентный способ:

· закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

Согласно Закону о КС, под конкурсом понимается способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя), при котором победителем признается участник закупки, предложивший лучшие условия исполнения контракта (ч. 3 ст. 24 Закона о КС), тогда как при аукционе предложивший наименьшую цену контракта.

В ГК РФ конкурсы и аукционы объединены общим термином «торги» и классифицируются по форме. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия (ч. 3 ст. 447 ГК РФ).

Следует отметить, что Гражданский кодекс был принят в 1994 году и регулируя проведение торгов, имел ввиду совсем другие торги, не имеющие отношения к закупкам для государственных нужд, Это, например, залоговые аукционы (государственного имущества) или реализация имущества обанкротившихся предприятий.

Поэтому называть способ закупки продукции аукционом не вполне корректно. Ведь слово «аукцион» имеет латинское происхождение и в буквальном переводе означает «увеличение» («auctio» лат.).

В данном случае больше подходит термин «редукцион» (обратный аукцион), при котором заказчик не продает, а покупает требуемую ему продукцию. Победителем редукциона является участник, предложивший наименьшую стоимость за выполнение им заказа.

Но, как уже говорилось, ГК РФ знает только аукцион (ч. 4 ст. 447 ГК РФ). А ч. 2 ст. 448 ГК РФ устанавливает, что извещение о проведении аукциона должно содержать, помимо ряда других сведений, сведения о начальной цене. И видимо вследствие того, что «начальную цену», в понимании ГК РФ, невозможно использовать при проведении закупочных аукционов (редукционов) и появился новый термин – «начальная (максимальная) цена»

По сравнению с предшественником (Федеральный закон № 94-ФЗ) изменился круг способов осуществления закупок. 94-й предусматривает пять способов размещения заказов - конкурс, аукцион (в т.ч. электронный), запрос котировок цен, у единственного источника и на биржах (несмотря на то, что гл. 7 Федерального закона № 94-ФЗ, говорящая о размещении заказов на поставки биржевых товаров утратила силу с 1.07.2009 г., в п. 2 ч. 1 ст. 10 до сих пор упоминается этот способ).

Закон о КС говорит о тех же пяти способах, но существенно расширилась классификация внутри такого способа, как конкурс (появились: конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс) плюс, вместо закупки на биржах появился запрос предложений.

Согласно части 5, заказчик выбирает способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с положениями главы 3 Закона о КС. При этом он не вправе совершать действия, влекущие за собой необоснованное сокращение числа участников закупки.

Данная формулировка настолько расплывчата, что трудно понять однозначно, что имел ввиду законодатель.

Если подразумевались гипотетические действия заказчика, устанавливающего, например, в конкурсной документации такие завышенные требования, которым не сможет соответствовать большая часть потенциальных поставщиков – то, тогда эта норма «заблудилась» в Законе и попала не на свое место, поскольку она привязана к способам определения поставщика (подрядчика, исполнителя), а не к методам реализации этих способов. Кроме того, в таком случае, она (норма), по сути, несколько перефразируя, повторяет ч. 2 ст. 17 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», согласно которой при проведении торгов, запроса котировок, если организаторами или заказчиками торгов, запроса котировок являются федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, государственные внебюджетные фонды, а также при проведении торгов, запроса котировок на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд запрещается не предусмотренное федеральными законами или иными нормативными правовыми актами ограничение доступа к участию в торгах, запросе котировок.

Если же речь идет о действиях по осознанному уходу от конкурса к закупке у единственного источника – то, безусловно, эта норма слишком поверхностна и наивна для таких серьезных нарушений.

Часть 6 дословно воспроизводит ч. 2.1 ст. 10 Федерального закона № 94-ФЗ, лишь подменяя устаревшие термины новыми.

Следует отметить, что Закон о КС не дает ни определения лота, ни принципов их выделения, ни правил их формирования, ограничиваясь лишь несколькими специфичными для лотовой закупки нормами лот (ч. 6 ст. 24, п. 6 ч. 1 ст. 33, п. 10. ч. 1 ст. 50, ч. 2 ст. 50 и др.). В частности, в извещении и документации в отношении лотов указываются ряд условий: объект закупки, начальная (максимальная) цена контракта и ее обоснование, сроки и иные условия поставки товара, выполнения работы или оказания услуги. Кроме того, для каждого лота предназначается отдельный проект контракта. Участники же подают заявки на каждый отдельный лот.

Исходя из общепринятого понятия, лот – это, как правило, однородная партия продукции, которая разбита (обособлена) по техническому (по виду продукции), количественному, временному (сроки, периоды поставки), географическому (места поставки) или иному принципу.

Положительные стороны такой разбивки:

Недостатки такого разбиения:

Поэтому необходимо оценить возможности и целесообразность, а также опасности и риски разбивки объема закупки на лоты, учитывая техническую и технологическую целесообразность и уровень развития рынка по отдельным товарам, услугам, работам.

Также о лотах упоминается в Федеральном законе от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции». Правда речь идет, опять же, не о каких-то правилах формирования, а об ограничениях, которые должны соблюдаться при этом. Частью 3 статьи 17 установлен запрет на ограничение конкуренции путем включения в состав лотов продукции (товаров, работ или услуг), технологически и функционально не связанной с товарами, работами, услугами, поставки, выполнение, оказание которых являются предметом торгов, запроса котировок.

Несовершенство данной нормы может быть темой отдельного обсуждения. Ведь 135-ФЗ говорит о том, что продукция должна быть технологически и функционально связана не внутри самого лота, а с предметом торгов. То есть, если предметом торгов является, к примеру, создание информационной системы, то включение в состав лота разработки проектных решений по системе и ее частям, разработки программ, подготовки персонала, сопровождения системы не противоречит закону. Однако у некоторых контролирующих органов сложилось иное мнение, к сожалению, недостаточно проработанное. Они расценивают, как ограничение конкуренции, в том числе и включение в состав лотов товаров, работ, услуг «разнородных» между собой.

Перечисленные работы связаны между собой технологически и функционально, на что указывается в Государственном стандарте Союза ССР «Информационная технология. Комплекс стандартов на автоматизированные системы. Автоматизированные системы, стадии создания» ГОСТ 34.601-90, утвержденного и введенного в действие Постановлением Госстандарта СССР от 29 декабря 1990 г. № 3469. Согласно п. 1.1 указанного ГОСТа процесс создания автоматизированной системы представляет собой совокупность упорядоченных во времени, взаимосвязанных, объединенных в стадии и этапы работ, выполнение которых необходимо и достаточно для создания автоматизированной системы, соответствующей заданным требованиям.

Как уже упоминалось, ни Федеральный закон № 94-ФЗ, ни Закон о КС не содержат норм, регулирующих порядок формирования состава товаров, работ, услуг, а 135-ФЗ говорит лишь о технологической и функциональной связи лотов с предметом торгов.

Следовательно, даже если анализировать продукцию внутри лота, отсутствие технологической и функциональной связи между составными частями закупки является ключевым условием для возникновения предпосылок для ограничения конкуренции.

В своем письме от 25 сентября 2008 г. № Д05-4076 Минэкономразвития России делает вывод о правомерности объединения разнородных работ в один лот, при условии, что такие работы являются составной частью комплексного процесса создания.

Сама ФАС РФ в письме от 07.07.2011 № ИА/26163 допускает включение в один лот разнородных работ, при этом подчеркивая, что объединение допускается в случае, если такие работы или услуги являются технологически или функционально связанными, а также, если такое объединение не приводит к ограничению конкуренции.

Административная практика ФАС РФ подтвердила такой подход. В решении от 30.09.2011 № 2144/11, комиссия ФАС признала правомерным объединение в один лот разнородных работ.

О возможности объединения в один лот, например, строительных и иных работ свидетельствует судебная практика.

В Постановлении от 27.12.2010 № А25-68/2010 ФАС СКО указал, что объединение в одном лоте работ, выступающих комплексным предметом торгов, связанными по значимым критериям (технологически и функционально) не противоречит законодательству о размещении заказов. Более того, объединение указанных работ в один лот позволит не только обеспечить их качественное выполнение, но и рационально расходовать бюджетные средства.

В другом деле суд также счел правомерным включение в один лот разнородных, но связанных между собой технологически, работ (Постановление ФАС ЦО от 11.07.2011 № А62-4786/2010).

Президиум Высшего арбитражного суда в своем постановлении от 29 января 2013 г. № 11604/12 указал на необходимость обоснования отсутствия технологической и функциональной связи, при рассмотрении дел по признакам ограничения конкуренции.

Косвенным подтверждением служит и Решение Высшего арбитражного суда от 3 июля 2012 г. № ВАС-4065/12, которым было признано недействующим письмо ФАС РФ от 23.05.2011 № ИА/19712 "О разъяснении Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" в части правомерности объединения в один предмет торгов работ по подготовке проектной документации и работ по организации строительства", как не соответствующее Федеральному закону от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд", Федеральному закону от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", Указу Президента Российской Федерации от 23.05.1996 N 763 "О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти".

Таким образом, для фиксации возможного нарушения антимонопольного законодательства, в первую очередь, необходимы доказательства отсутствия технологической и функциональной связи между составными частями закупки.

На обоснованность такого комплексного подхода к созданию автоматизированных систем указывает и сама закупочная практика:

1. Открытый конкурс на право заключить государственный контракт на выполнение работ по разработке автоматизированной информационной системы «Регистрация заявлений получателей техпомощи» и электронного сервиса (Минэкономразвития России);

2. Открытый конкурс на право заключить государственный контракт на оказание услуг по развёртыванию, настройке, конфигурированию и подготовке к эксплуатации комплексной автоматизированной информационной системы управления и контроля рабочих процессов Центральной базовой таможни (Центральная базовая таможня);

3. Открытый конкурс на право заключения государственного контракта на выполнение технологических работ по созданию системы мониторинга информационных ресурсов МГФОМС, системы управления рабочими станциями МГФОМС и расширенной технологической поддержке установленного программного обеспечения Microsoft (Московский городской фонд обязательного медицинского страхования);

4. Открытый конкурс на право заключения договора на выполнение научно- исследовательских и опытно-конструкторских работ в рамках реализации мероприятий федеральной целевой программы Российской Федерации «Развитие судебной системы России на 2013 - 2020 годы» в 2013 году по теме «Разработка концепции, требований и создание предварительного прототипа комплексной системы управления ведомственным контентом федеральных бюджетных судебно-экспертных учреждений министерства юстиции Российской Федерации» (Федеральное бюджетное учреждение Российский федеральный центр судебной экспертизы при Министерстве юстиции Российской Федерации).

Таким образом, выставление на торги комплекса работ, связанных по значимым критериям (технологически и функционально) не противоречит законодательству о размещении заказов и антимонопольному законодательству. Более того, объединение указанных работ в один лот позволит не только обеспечить их качественное выполнение, но и рационально расходовать бюджетные средства.

Тем не менее, несмотря на довольно однозначную практику, заказчикам следует быть крайне осмотрительными при выделении лотов и «перестраховываться» не только в части технологической и функциональной связи лотов с предметом торгов, но и в части технологической и функциональной связи продукции между собой внутри лотов.

Статья 25. Совместные конкурсы и аукционы

1. При наличии у двух и более заказчиков потребности в одних и тех же товарах, работах, услугах такие заказчики вправе проводить совместные конкурсы или аукционы. Права, обязанности и ответственность заказчиков при проведении совместных конкурсов или аукционов определяются соглашением сторон, заключенным в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации и настоящим Федеральным законом. Контракт с победителем либо победителями совместных конкурса или аукциона заключается каждым заказчиком.

2. Организатором совместных конкурса или аукциона выступает один из заказчиков, которому другие заказчики передали на основании соглашения часть своих полномочий на организацию и проведение таких конкурса или аукциона. Указанное соглашение должно содержать:

1) информацию о сторонах соглашения;

2) информацию об объекте закупки и о предполагаемом объеме закупки, в отношении которой проводится совместный конкурс или совместный аукцион;

3) начальную (максимальную) цену контракта или контрактов и обоснование такой цены;

4) права, обязанности и ответственность сторон соглашения;

5) информацию об организаторе совместных конкурса или аукциона, в том числе перечень полномочий, переданных указанному организатору сторонами соглашения;

6) порядок и срок формирования комиссии по осуществлению закупок, регламент работы такой комиссии;

7) порядок и сроки разработки и утверждения документации о закупке;

8) примерные сроки проведения совместных конкурса или аукциона;

9) порядок оплаты расходов, связанных с организацией и проведением совместных конкурса или аукциона;

10) срок действия соглашения;

11) порядок рассмотрения споров;

12) иную информацию, определяющую взаимоотношения сторон соглашения при проведении совместных конкурса или аукциона.

3. Организатор совместных конкурса или аукциона утверждает состав комиссии по осуществлению закупок, в которую включаются представители сторон соглашения пропорционально объему закупок, осуществляемых каждым заказчиком, в общем объеме закупок, если иное не предусмотрено соглашением.

4. Стороны соглашения несут расходы на проведение совместных конкурса или аукциона пропорционально доле начальной (максимальной) цены контракта каждого заказчика в общей сумме начальных (максимальных) цен контрактов, в целях заключения которых проводятся совместные конкурс или аукцион.

5. Порядок проведения совместных конкурсов и аукционов устанавливается Правительством Российской Федерации.

Статья 25 регулирует проведение совместных торгов – когда у двух и более заказчиков существуют потребности в одних и тех же товарах, работах, услугах и такие заказчики объединяются для проведения совместного конкурса или аукциона и они заключают для этого соответствующее соглашение (ч. 1 ст. 25).

Организатором таких торгов выступает один из заказчиков, которому другие заказчики передали на основании соглашения часть своих полномочий на организацию и проведение таких торгов (ч. 2 ст. 25).

Хотя, на федеральном законодательном уровне впервые упоминание о совместных торгах появилось в Федеральном законе № 94-ФЗ (ч. 6 ст. 10), попытки проводить совместные торги были и до принятия 94-го. В один из последних годов действия Федерального закона от 06.05.1999 № 97-ФЗ «О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд» было проведено некоторое количество совместных торгов, в основном среди силовых ведомств. Однако в силу несовершенства действующего в ту пору законодательства, недостаточной квалификации заказчиков и ряда других причин, как объективных, так и субъективных, подобная практика не только не прижилась, но и, в ряде случаев, приводила просто к казусам. Например, как своеобразную легенду, описывали случай, когда два силовых ведомства договорились провести совместные торги на поставку армейских пайков в весьма больших масштабах. Не вникая в сложности подобных мероприятий, эти ведомства выбрали «ведущего» и «ведомого», да и разделили конкурс на два лота, каждый из которых был равен потребности каждого из ведомств соответственно. На каждый из лотов было подано по две заявки, причем от одних и тех же фирм. Конечно, в независимых, на первый взгляд компаниях угадывалось нечто общее. Был ли тогда сговор или нет, никому доподлинно неизвестно, но итоги конкурса обескуражили. По обоим лотам победителем была признана одна из фирм, но цена единицы продукции (пайка) по лоту для ведомства Х была в разы выше, нежели цена, предложенная ведомству Y. Учитывая общий объем закупки, фирма запросто могла «подарить» один лот, при этом все равно оставшись в сверхвыигрыше. Увидев результаты таких совместных торгов, ведомство Х наотрез отказалась заключать контракт. Чем закончился этот опыт проведения совместных торгов история умалчивает, но факт остается фактом, что следующий всплеск интереса к совместным торгам возник уже лишь в те времена, когда Федеральный закон № 94-ФЗ уже вовсю действовал.

В развитие этой нормы 94-го было издано Постановление Правительства РФ от 27 октября 2006 г. № 631 «Об утверждении положения о взаимодействии государственных и муниципальных заказчиков, органов, уполномоченных на осуществление функций по размещению заказов для государственных или муниципальных заказчиков, при проведении совместных торгов». Поскольку Федеральный закон № 94-ФЗ предоставлял заказчикам такое право лишь при осуществлении размещения заказов на поставки одноименных товаров, выполнение одноименных работ, оказание одноименных услуг, то эта норма 94-го послужила отправной точкой для появления приказа Минэкономразвития России от 1 декабря 2010 г. № 601 «Об утверждении номенклатуры товаров, работ, услуг для нужд заказчиков» (зарегистрирован в Минюсте 15.07.2011 г. № 21367).

Однако интерес к совместным торгам угас так же стремительно, как и появился. Почему? Ведь, на первый взгляд, этот инструмент был бы весьма эффективным при закупках одноименных товаров, работ, услуг, ведь во многих из них есть потребность, практически, у всех заказчиков. Ну действительно, посудите сами, канцелярскую продукцию все заказчики используют одинаковую, машины ремонтируют одинаково и пр. Большие объемы закупок, свойственные совместным торгам, несомненно вызвали бы повышенный интерес со стороны крупных компаний. Те, в свою очередь, за счет мощностей, будут способны предложить более выгодную цену, да и, в конце концов, крупная компания в состоянии внести обеспечения заявки и контракта, или вообще не отвлекая оборотные средства или привлечь их на условиях, более благоприятных для себя, нежели маленькая и не слишком известная фирма. Наконец, у объединившихся заказчиков в разы должен снижаться объем работы, ведь «одна голова хорошо, а две (три, восемь) лучше». Но, совместных торгов, как, практически, не проводились, так и не проводятся. Так в чем проблема? Во многом. Попробуем смоделировать ситуацию.

Для того чтобы провести совместные торги, заказчики должны, как минимум договориться о предмете, сроках, исполнителе мероприятия (организаторе) и об очень многом другом – заключить соглашение. Часть 2 статьи 25 регулирует содержание подобного соглашения.

Но тут же заказчики могут столкнуться с непреодолимыми подчас трудностями. Например, заказчику X лимиты бюджетных обязательств доведут в январе, а заказчику Y в марте. Получается, что заказчик X должен будет ждать до марта, ведь, несмотря на отсутствие в законодательстве преград для проведения торгов даже в отсутствие необходимых финансов, во многих ведомствах действует, если не официальный, то негласный запрет на проведение торгов до доведения лимитов.

Допустим, оба заказчика одинаково любимы финансовыми органами и имеют на счетах необходимые средства. Теперь им нужно заняться проработкой технических вопросов и тут опять возникает непонимание. Юридические службы начинают «войну» из-за содержания извещения или документации. Бухгалтерии исповедуют различный подход к правилам оформления платежных поручений. «IT-подразделение» вообще ничего не хочет слышать о пожеланиях коллег из информационно-технического отдела другого заказчика. Руководители, вынужденные ежедневно выслушивать обвинения в адрес сотрудников «соратника», просто самоустраняются от решения проблемы.

Но, даже если заказчики обо всем договорились, на «ведущего» (организатор совместных торгов), как правило, обрушивается весь пласт проблем, связанных с реализаций замысла: осуществление разработки и утверждения документации, подготовка и направление разъяснений, формирование протоколов и пр., что дословно означает: всю ответственность он берет на себя.

Кроме того, особенно в свете последних веяний, заказчики практически наверняка попадают под пристальный взор различных контролирующих органов, ведь при осуществлении закупок путем проведения совместных торгов устанавливается начальная (максимальная цена) для каждого из заключаемых контрактов, которая подлежит снижению в результате проведения торгов. Было бы терпимо, если бы заказчики находились в равной весовой категории, располагались в одном географическом пространстве, им доводились одинаковые лимиты, они выполняли сходные функции и пр.

Таким образом, приходится признать, что далеко не новая идея о проведении совместных торгов, как и прежде, пока остается лишь теоретической разработкой, которая в силу различных объективных и субъективных причин пока не может применяться в нашей системе госзаказа в той мере, в которой ее задумывали.

Часть 3 содержит новшества в части формирования комиссии. Установлено, что в утверждаемый организатором состав комиссии подлежат включению представители сторон соглашения пропорционально объему закупок, осуществляемых каждым заказчиком. Однако тут же статья содержит норму права, имеющую иную форму реализации – использования, а именно, предусмотрено, что стороны могут предусмотреть в соглашении иной порядок формирования комиссии. Новой эта норма является по отношению к предшественнику (Федеральный закон № 94-ФЗ), но она присутствует в подзаконном акте (Постановление Правительства РФ № 631).

Часть 4, говорящая о распределении расходов на проведение совместных торгов между заказчиками, вновь практически дословно повторяет норму упомянутого постановления (№ 631), а именно она устанавливает, что расходы на проведение совместных торгов распределяются между сторонами пропорционально доле начальной (максимальной) цены контракта каждого заказчика в общей сумме начальных (максимальных) цен контрактов.

Частью 5 Правительству Российской Федерации делегированы полномочия по установлению порядка проведения совместных конкурсов и аукционов.

Статья 26. Централизованные закупки*

1. В целях централизации закупок в соответствии с законодательством Российской Федерации, законодательством субъектов Российской Федерации, муниципальными правовыми актами, за исключением случаев, предусмотренных и настоящей статьи, могут быть созданы государственный орган, муниципальный орган, казенное учреждение, уполномоченные на определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для заказчиков, или несколько таких органов, казенных учреждений либо полномочия на определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для соответствующих заказчиков могут быть возложены на один такой государственный орган, муниципальный орган, одно такое казенное учреждение или несколько государственных органов, муниципальных органов, казенных учреждений из числа существующих. Такие уполномоченные органы, уполномоченные учреждения осуществляют полномочия на определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для заказчиков, установленные решениями о создании таких уполномоченных органов, уполномоченных учреждений или о наделении их указанными полномочиями. Не допускается возлагать на такие уполномоченные органы, уполномоченные учреждения полномочия на обоснование закупок, определение условий контракта, в том числе на определение начальной (максимальной) цены контракта, и подписание контракта. Контракты подписываются заказчиками, для которых были определены поставщики (подрядчики, исполнители).

2. Президентом Российской Федерации, Правительством Российской Федерации полномочия на определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для нескольких федеральных органов исполнительной власти, федеральных казенных и бюджетных учреждений, а также полномочия на планирование закупок, определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей), заключение государственных контрактов, их исполнение, в том числе на приемку поставленных товаров, выполненных работ (их результатов), оказанных услуг, обеспечение их оплаты, для нескольких федеральных органов исполнительной власти, федеральных казенных учреждений могут быть возложены на федеральный орган исполнительной власти или федеральное казенное учреждение либо несколько федеральных органов исполнительной власти или федеральных казенных учреждений.

3. Высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации, местной администрацией полномочия на определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для нескольких органов исполнительной власти субъекта Российской Федерации, казенных и бюджетных учреждений субъекта Российской Федерации, муниципальных органов, муниципальных казенных и бюджетных учреждений, а также полномочия на планирование закупок, определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей), заключение государственных и муниципальных контрактов, их исполнение, в том числе на приемку поставленных товаров, выполненных работ (их результатов), оказанных услуг, обеспечение их оплаты, для нескольких органов исполнительной власти субъекта Российской Федерации, казенных учреждений субъекта Российской Федерации могут быть возложены на орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, казенное учреждение субъекта Российской Федерации, муниципальный орган, муниципальное казенное учреждение или несколько указанных органов, учреждений.

4. Уполномоченные органы, уполномоченные учреждения, на которые возложены полномочия на определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения нужд субъектов Российской Федерации, вправе осуществлять полномочия уполномоченных органов, уполномоченных учреждений муниципальных образований на определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей) на основании соглашений между субъектами Российской Федерации и находящимися на их территориях муниципальными образованиями.

5. Федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления обязаны принять решение об осуществлении полномочий заказчика данными органами, их территориальными органами или учреждениями (при осуществлении данными органами функций и полномочий учредителя учреждений) следующими способами:

1) осуществление данными органами полномочий на:

а) определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для соответствующих заказчиков;

б) планирование и осуществление закупок, включая определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей), заключение государственных и муниципальных контрактов, их исполнение, в том числе с возможностью приемки поставленных товаров, выполненных работ (их результатов), оказанных услуг, для соответствующих государственных и муниципальных заказчиков;

2) наделение уполномоченного органа, уполномоченного учреждения или несколько уполномоченных органов, уполномоченных учреждений полномочиями на определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для соответствующих заказчиков;

3) наделение уполномоченного органа или несколько уполномоченных органов полномочиями на планирование и осуществление закупок, включая определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей), заключение государственных и муниципальных контрактов, их исполнение, в том числе с возможностью приемки поставленных товаров, выполненных работ (их результатов), оказанных услуг, для соответствующих государственных и соответствующих муниципальных заказчиков;

4) осуществление каждым заказчиком своих полномочий самостоятельно.

6. Если условием предоставления из федерального бюджета или бюджетов государственных внебюджетных фондов Российской Федерации межбюджетных трансфертов, имеющих целевое назначение, является централизация закупок, финансовое обеспечение которых частично или полностью осуществляется за счет указанных межбюджетных трансфертов, Правительство Российской Федерации вправе наделить уполномоченный орган, уполномоченное учреждение полномочиями на определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для государственных заказчиков, действующих от имени субъекта Российской Федерации, муниципальных заказчиков, соответствующих бюджетных учреждений и (или) уполномоченных органов, уполномоченных учреждений, полномочия которых определены решениями органов государственной власти субъекта Российской Федерации, органов местного самоуправления.

7. Если условием предоставления из бюджета субъекта Российской Федерации межбюджетных трансфертов, имеющих целевое назначение, является централизация закупок, финансовое обеспечение которых частично или полностью осуществляется за счет указанных межбюджетных трансфертов, высший исполнительный орган государственной власти субъекта Российской Федерации вправе наделить уполномоченный орган, уполномоченное учреждение полномочиями на определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для муниципальных заказчиков, муниципальных бюджетных учреждений и (или) уполномоченных органов, уполномоченных учреждений, действующих от имени субъекта Российской Федерации, муниципальных заказчиков, соответствующих бюджетных учреждений и (или) уполномоченных органов, уполномоченных учреждений, полномочия которых определены решениями органов местного самоуправления.

8. Уполномоченный орган, уполномоченное учреждение субъекта Российской Федерации, муниципального образования, осуществляющие полномочия на определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей), на основании соглашения между субъектом Российской Федерации и муниципальным образованием вправе осуществлять полномочия уполномоченных органов, уполномоченных учреждений соответствующего субъекта Российской Федерации, муниципального образования на определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для государственных заказчиков, действующих от имени субъекта Российской Федерации, бюджетных учреждений субъекта Российской Федерации, муниципальных заказчиков, муниципальных бюджетных учреждений.

9. Уполномоченные органы, уполномоченные учреждения, полномочия которых определены решениями органов местного самоуправления муниципального района, городского округа, вправе осуществлять полномочия на определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для отдельных муниципальных заказчиков, действующих от имени поселений, бюджетных учреждений поселений и (или) уполномоченных органов, уполномоченных учреждений, полномочия которых определены указанными в и настоящей статьи решениями органов местного самоуправления поселений, на основании соглашений между муниципальным районом, городским округом и входящими в их состав поселениями.

10. Порядок взаимодействия заказчиков с уполномоченными органами, уполномоченными учреждениями определяется решениями о создании таких органов, учреждений либо решениями о наделении их полномочиями в соответствии с настоящей статьей.

11. К деятельности уполномоченных органов, уполномоченных учреждений в пределах полномочий, установленных решениями о создании таких органов, учреждений либо решениями о наделении их полномочиями в соответствии с настоящей статьей, применяются положения настоящего Федерального закона, которые регламентируют права и обязанности заказчика, а также контроль в сфере закупок, мониторинг закупок и аудит в сфере закупок.

Статья 26 регулирует осуществление централизованных закупок. Статья во многом повторяет и раскрывает норму, закрепленную в ч. 2 ст. 4 Федерального закона № 94-ФЗ, говорящую об уполномоченных органах, однако предшественник ни словом не упоминал о цели создания таких органов – централизации закупок.

Создание централизованных уполномоченных органов на федеральном уровне, уровне субъектов РФ и муниципальном уровне было одним из ключевых предложений ФАС России, еще в то время, когда в самом разгаре был спор о том, что лучше: принимать новый закон или вносить поправки в 94-й. И вот под предлогом повышения профессионализма заказчиков и получения качественной продукции в Законе о КС давняя мечта ФАС о централизации начинает сбываться.

Часть 1 говорит о том, что в соответствии с законодательством РФ, законодательством субъектов РФ, муниципальными правовыми актами могут быть государственный орган, муниципальный орган, казенное учреждение, уполномоченные на определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для заказчиков, или несколько таких органов, казенных учреждений, либо полномочия на определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для соответствующих заказчиков могут быть возложены на один такой государственный орган, муниципальный орган, одно такое казенное учреждение или несколько государственных органов, муниципальных органов, казенных учреждений из числа существующих. Часть 1 предусматривает исключение из возлагаемых на уполномоченные органы или учреждения полномочий – в части обоснования закупок, определения условий контракта (включая определение начальной (максимальной) цены) и его подписание.

Часть 2 предусматривают возложение Президентом РФ, Правительством РФ на один или несколько федеральных органов исполнительной власти или федеральных казенных учреждений полномочий на определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для нескольких федеральных органов исполнительной власти, федеральных казенных и бюджетных учреждений, а также полномочий на планирование закупок, определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей), заключение государственных контрактов, их исполнение, в том числе на приемку поставленных товаров, выполненных работ (их результатов), оказанных услуг, обеспечение их оплаты, для нескольких федеральных органов исполнительной власти, федеральных казенных учреждений.

Часть 3 повторяет часть 2, но спускается на уровень субъектов РФ и муниципальный уровень в части полномочий возлагать перечисленные выше функции.

А вот часть 4 содержит принципиальное новшество в системе госзаказа - возможность муниципальных образований на основании соглашения передавать полномочия уполномоченных органов, уполномоченных учреждений муниципальных образований аналогичным органам субъекта РФ, на территории которого находятся эти муниципальные образования.

Попробуем разобраться, что же это за такая централизация и «волшебные органы», которые призваны помочь системе государственного заказа в России.

При организации систем закупок существуют множество различных вариантов их создания, но все они сводятся к трем основным теоритическим моделям:

·централизованная;

·децентрализованная (либеральная);

·смешанная (различные варианты совмещения признаков первых двух).

Далее мы последовательно и подробно рассмотрим все вышеуказанные системы.

Централизованная:

Задачи, функции и структура уполномоченного органа могут оказывать существенное влияние на построение и функционирование системы закупок. Функциями уполномоченного органа при централизованной модели являются весь спектр функций по планированию, размещению и распределению государственного заказа. Основой отличительной особенностью такой системы является практически полное отсутствие полномочий в части закупок у конкретных заказчиков.

К достоинствам централизованной модели можно отнести:

·Возможность достижения экономии, путем получения скидок за счет оптовых закупок

·Возможность выстраивания контролируемой системы планирования закупок, контроля и управления финансовыми потоками.

·Относительно небольшое количество персонала уполномоченного органа и возможность поддержания самого высокого уровня их квалификации, их соответствия этическим нормам и стандартам.

·Возможность построения эффективной системы контроля.

Недостатками централизованной модели размещения заказа является:

·Большое количество бюрократических процедур.

·Довольно большие временные затраты на осуществление закупок, отсутствие гибкости и оперативности

·Выполнение рутинной работы осуществляется высококлассными специалистами.

·Удаленность от непосредственных потребителей (заказчиков).

·Невозможность делегировать полномочия конкретным заказчикам, даже в объективно обоснованных случаях.

Децентрализованная (либеральная):

При децентрализованной модели размещения заказа у уполномоченного органа в качестве основных выступают методические, статистические и аналитические функции, такие как выпуск методических рекомендаций, разработка регламентирующих документов, мониторинг рынков и др. Отличительной особенностью модели является отсутствие у уполномоченного органа обязательных функций непосредственно по закупкам.

К достоинствам децентрализованной модели размещения заказа можно отнести:

·Гибкость и оперативность в принятии решений и проведении закупок.

·Близость к конечным пользователям и возможность учета их потребностей.

·Знание специфики местных рынков и поставщиков.

·Возможность экономии на транспортных и иных, связанных с этим расходах.

Недостатками децентрализованной модели размещения заказа является:

·Необходимость содержания штата специалистов по закупкам у каждого заказчика и поддержания высокого уровня их квалификации.

·Возможность дублирования функций закупающих подразделений заказчиков.

·Возможность координации сводится к минимуму и повышаются расходы на осуществление закупок (в целом, например, по региону).

·Отсутствие эффекта экономии от масштаба закупки (в т.ч. больших оптовых скидок).

·Возможность доминирования поставщиков в процессе закупок.

Смешанная (различные варианты совмещения признаков первых двух):

При смешанной модели уполномоченный орган делит функции по закупкам и смежные с этим функции с заказчиками. При этом у уполномоченного органа при такой модели всегда присутствуют полномочия в части закупок и распределение таких полномочий может быть различным:

·По объему;

·По предмету;

·По уровню получаемых средств (уровни различных бюджетов);

·Различные варианты совмещения первых трех.

К достоинствам смешанной модели можно отнести:

·Возможность объединения спроса при необходимости.

·Привлечение профессионалов для проведения наиболее сложных и значимых закупок.

·Гибкость.

·Возможность использования структурных преимуществ и накопленных в организации знаний и опыта.

·Повышение квалификации персонала путем его перемещения (например, между центральным и региональными отделениями, отдельными направлениями и т.д.).

·Мониторинг и контроль для обеспечения соответствия законодательству и профессиональным стандартам.

·Применение единых четко установленных типовых процедур и типовой документации.

Недостатками смешанной модели размещения заказа является:

·Возможное отсутствие ясности, какие именно закупки должны осуществляться централизованно, а какие на уровне конкретных заказчиков.

·Затруднен контроль за соблюдением стандартов функционирования.

·Отсутствие или более низкая профессиональная квалификация кадров в подразделениях заказчиков.

·Необходимость создания соответствующих систем координации деятельности, обеспечения управленческой прозрачности и повышения эффективности.

·Необходимость более четкого разграничения обязанностей уполномоченного органа и заказчиков.

·Дублирование работы персонала уполномоченного органа и заказчиков, приводящее к снижению эффективности.

Примеров централизованной системы размещения государственных заказов достаточно. На федеральном уровне это Федеральное агентство по поставкам вооружения, военной, специальной техники и материальных средств (Рособоронпоставка), которое является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции государственного заказчика по размещению заказов, заключению, оплате, контролю и учету выполнения государственных контрактов по государственному оборонному заказу по всей номенклатуре вооружения, военной, специальной техники и материальных средств, за исключением специальной техники и материальных средств, номенклатуру которых утверждают руководители федеральных органов исполнительной власти, являющихся государственными заказчиками государственного оборонного заказа, а также функции по обеспечению реализации государственной политики и управлению государственным имуществом в указанной сфере (Положение о Федеральном агентстве по поставкам вооружения, военной, специальной техники и материальных средств, утв. Указом Президента РФ от 14 мая 2010 г. № 589 «Вопросы Федерального агентства по поставкам вооружения, военной, специальной техники и материальных средств»).

В ряде субъектов Российской Федерации органы исполнительной власти определили практически централизованную систему размещения заказов, когда государственные заказчики ограничены подачей заявок на размещение заказов, а организацию и проведение конкурсов и аукционов осуществляет уполномоченный орган (например: Ставропольский край, Свердловская область).

А вот при глубоком анализе системы закупок в Ханты-Мансийском автономном округе в рамках административной реформы, ведущими специалистами в области государственных закупок данному региону была рекомендована смешанная система государственных закупок.

Однако, без серьезного анализа и исследований административной системы вводить такую массовую централизацию довольно рискованно. Ведь в состав Российской Федерации на текущий момент входит 83 равноправных субъекта РФ, в их числе 21 республика, 9 краёв, 46 областей, 2 города федерального значения, 1 автономная область, 4 автономных округа. И на выбор той или иной модели системы размещения заказов влияют такие факторы как географический, административный, экономический. Мы привыкли к нашему подходу «всех под одну гребенку», но пора бы нам понять, что «что хорошо одному, другому плохо».

Достаточно вспомнить, как одно силовое ведомство вдруг захотело централизованно закупить для всех частей тушенку. И сразу же столкнулось с кучей неразрешимых проблем. Частей великое множество, ни один поставщик не в состоянии осуществить довольно оперативную доставку в тысячи адресов по всей стране. Ладно, закупим сами, а потом развезем … но, где мы будем хранить все это, ведь количество товара огромнейшее. В итоге ведомству пришлось отказаться от этой затеи.

Или можно вспомнить всероссийский скандал в 2010 году с покупкой томографов, когда ценовой разброс по регионам за единицу составлял десятки миллионов рублей. Впоследствии это привело даже к возбуждению уголовных дел. Не будем сейчас вдаваться в подробности, откуда взялись такие цены, но данная закупка может служить примером, когда, наверное, можно было бы подумать об осуществлении ее Минздравом централизованно.

Но почему же Федеральная антимонопольная служба ратует именно за централизованную систему закупок? По словам ФАС это приведет к сокращению количества «непрофильных» функций у сотрудников заказчиков, повысит качество работы бюджетного сектора. Только сразу сталкиваешься с проблемой — у нас в стране не проводилось ни одного исследования по данному вопросу. Ни один из ведущих специалистов в области госзаказа не был привлечен к изучению данной проблемы, да и даже если бы ее изучали, это заняло бы не один месяц. Должен был бы быть создан аналитический центр из высококлассных специалистов, который смог бы проанализировать аналитические данные, полученные из субъектов РФ и дать заключение по каждому конкретному субъекту.

Часть 6 предоставляет Правительству РФ право наделить уполномоченный орган, уполномоченное учреждение полномочиями на определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для государственных заказчиков, действующих от имени субъекта РФ, муниципальных заказчиков, соответствующих бюджетных учреждений и (или) уполномоченных органов, уполномоченных учреждений, полномочия которых определены решениями органов государственной власти субъекта РФ, органов местного самоуправления.

Возникает такое право при предоставлении целевого межбюджетного трансферта, финансирующего закупки частично или полностью за счет трансферта, но при условии централизации таких закупок. Как следует из ст. 6 БК РФ, «межбюджетные трансферты» - средства, предоставляемые одним бюджетом бюджетной системы РФ другому бюджету.

Часть 7 спускается на уровень субъектов РФ и муниципальный уровень и оговаривает такое право высшего исполнительного органа государственной власти субъекта РФ.

Часть 8 предусматривают осуществление на основании соглашения уполномоченным органом, уполномоченным учреждением субъекта РФ, муниципального образования полномочий уполномоченного органа (учреждения) соответствующего субъекта РФ, муниципального образования для государственных заказчиков, действующих от имени субъекта РФ, бюджетных учреждений субъекта РФ, муниципальных заказчиков, муниципальных бюджетных учреждений.

Часть 9 спускается на муниципальный уровень и оговаривает возможность заключение такого соглашения между муниципальным районом, городским округом и входящими в их состав поселениями.

Порядок взаимодействия заказчиков с уполномоченными органами, уполномоченными учреждениями определяется решениями о создании таких органов, учреждений либо решениями о наделении их полномочиями (ч. 10 ст. 26).

Часть 11 специально оговаривает, что положения Закона о КС, регламентирующие права и обязанности заказчика, а также контроль в сфере закупок, мониторинг закупок и аудит в сфере закупок распространяются и на деятельность уполномоченных органов, уполномоченных учреждений.

*Примечание:

Часть 5 статьи 26 вступает в силу с 1 января 2016 года (ст. 114).

Статья 27. Участие в определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей)

1. Участие в определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) может быть ограничено только в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

2. В случае, если заказчиком принято решение об ограничении участия в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), информация о таком ограничении с обоснованием его причин должна быть указана в извещении об осуществлении закупки.

3. Участники закупки имеют право выступать в отношениях, связанных с осуществлением закупки, как непосредственно, так и через своих представителей. Полномочия представителей участников закупки подтверждаются доверенностью, выданной и оформленной в соответствии с гражданским законодательством.

4. Преимущества в соответствии со статьями 28 - 30 настоящего Федерального закона предоставляются при осуществлении закупок:

1) учреждениям и предприятиям уголовно-исполнительной системы;

2) организациям инвалидов;

3) субъектам малого предпринимательства;

4) социально ориентированным некоммерческим организациям.

Статья 27 определяет общие стандарты участия в определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Часть 1 устанавливает, что только в самом Закон о КС могут быть установлены ограничения на участие в определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей). Предшественник (Федеральный закон № 94-ФЗ) оговаривал, что участие в размещении заказов может быть ограничено не только 94-м, но и иными федеральными законами.

Данная норма корреспондируется с ч. 3 ст. 55 Конституции РФ, которая устанавливает пределы допустимых ограничений прав и свобод человека и гражданина, но такие ограничения могут быть установлены только в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства и только Федеральными законами.

В полном соответствии с Конституцией РФ подобная норма содержится и в Гражданском кодексе РФ. Согласно ч. 2 ст. 1 ГК РФ гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Ограничения могут устанавливаться напрямую самим Законом о КС (напр. ограничение на участие в электронном аукционе с соответствии с ч. 14 ст. 61) или заказчиком, в соответствии с предоставленным Законом таким правом (напр. ограничение на участие в закупках у субъектов малого предпринимательства в соответствии со ст. 30).

Если же заказчик принимает решение об ограничении участия в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), то информация о таком ограничении с обоснованием его причин должна быть указана в извещении об осуществлении закупки (ч. 2 ст. 26).

Часть 3 основана на самих началах гражданского права. Граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора (ст. 1 ГК РФ). Также они вправе выступать в отношениях, связанных с осуществлением закупки через своих представителей.

Статья 18 ГК РФ гласит, что граждане могут иметь имущество на праве собственности; наследовать и завещать имущество; заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью; создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами; совершать любые не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах; избирать место жительства; иметь права авторов произведений науки, литературы и искусства, изобретений и иных охраняемых законом результатов интеллектуальной деятельности; иметь иные имущественные и личные неимущественные права.

Юридические же лица могут иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в их учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом (ч. 1 ст. 49 ГК РФ).

В соответствии с ч. 1 ст. 53 юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

Согласно ч. 1 ст. 182 ГК РФ, сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого.

Частью 3 Закона о КС установлено, что полномочия представителей участников закупки подтверждаются доверенностью, выданной и оформленной в соответствии с гражданским законодательством.

Как следует из ч. 1. Ст. 185 ГК РФ доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу или другим лицам для представительства перед третьими лицами.

Часть 4 содержит закрытый (исчерпывающий) перечень субъектов, которым при осуществлении закупок предоставляются преимущества. Хотя Закон о КС оперирует термином "преимущество", в деловом обороте закрепился термин "преференция" (от лат. praeferentis - предпочитаю). Это предоставление государством льгот и приоритетов тем или иным предприятиям и организациям в целях создания благоприятных условий их деятельности. Норма содержит отсылку к статьям 28-30, в части порядка предоставления таких преимуществ.

Статья 28. Участие учреждений и предприятий уголовно- исполнительной системы в закупках

1. Учреждениям и предприятиям уголовно-исполнительной системы, являющимся участниками закупок, предоставляются преимущества, указанные в части 2 настоящей статьи.

2. При определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей), за исключением случая, если закупки осуществляются у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), заказчик обязан предоставлять учреждениям и предприятиям уголовно-исполнительной системы преимущества в отношении предлагаемой ими цены контракта в размере до пятнадцати процентов в установленном Правительством Российской Федерации порядке и в соответствии с утвержденными Правительством Российской Федерации перечнями товаров, работ, услуг. Информация о предоставлении таких преимуществ должна быть указана заказчиком в извещениях об осуществлении закупок и документации о закупках в отношении товаров, работ, услуг, включенных в указанные перечни. В случае, если победителем определения поставщика (подрядчика, исполнителя) признано учреждение или предприятие уголовно-исполнительной системы, контракт по требованию победителя заключается по предложенной им цене с учетом преимущества в отношении цены контракта, но не выше начальной (максимальной) цены контракта, указанной в извещении об осуществлении закупки.

Статья 28 уже непосредственно говорит об участии учреждений и предприятий уголовно-исполнительной системы в закупках. Согласно ст. 5 Закона РФ от 21 июля 1993 г. № 5473-I «Об учреждениях и органах, исполняющих уголовные наказания в виде лишения свободы», это входящие в уголовно-исполнительную систему:

1) учреждения, исполняющие наказания;

2) территориальные органы уголовно-исполнительной системы;

3) федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий правоприменительные функции, функции по контролю и надзору в сфере исполнения уголовных наказаний в отношении осужденных (далее - федеральный орган уголовно-исполнительной системы).

Также в уголовно-исполнительную систему по решению Правительства Российской Федерации могут входить следственные изоляторы, предприятия, специально созданные для обеспечения деятельности уголовно-исполнительной системы, научно-исследовательские, проектные, медицинские, образовательные и иные организации. Перечень организаций и учреждений, входящих в УИС, в настоящее время утвержден постановлением Правительства РФ от 01.02.2000 года № 89 «Об утверждении перечня видов предприятий, учреждений и организаций, входящих в уголовно-исполнительную систему».

Согласно ч. 14 ст. 16 Уголовно-исполнительного кодекса Российской Федерации учреждениями уголовно-исполнительной системы являются:

· уголовно-исполнительная инспекция;

· исправительный центр;

· арестный дом;

· колония-поселение;

· воспитательная колония;

· лечебное исправительное учреждение;

· исправительная колония общего, строгого или особого режима;

· тюрьма;

· следственный изолятор (в отношении лиц, указанных в ст. 77 УИК РФ).

Также ч. 10 с. 16 отдельно выделена колония особого режима для осужденных, отбывающих пожизненное лишение свободы.

Исправительные учреждения реализуют государственное принуждение (кару за совершенное преступное деяние) и входят в систему правоохранительных органов, оказывают при этом воспитательное, социально-педагогическое воздействие на осужденных, обеспечивают необходимый жизненный уровень осужденных в местах лишения свободы, выполняют производственно-хозяйственные задачи, обеспечивают безопасность сотрудников, персонала и осужденных и другие специфические цели и задачи, присущие только исправительным учреждениям.

Виды учреждений, исполняющих наказания, определяются Уголовно-исполнительным кодексом Российской Федерации (ст. 74 УИК РФ). Эти учреждения являются юридическими лицами. Решение о создании и ликвидации учреждений, исполняющих наказания, принимаются правительством РФ по согласованию с органами исполнительной власти субъектов РФ.

Часть 2 устанавливает обязанность заказчика установить для учреждений и предприятий уголовно-исполнительной системы преимущества в отношении предлагаемой ими цены контракта в размере до пятнадцати процентов, кроме случаев осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

Порядок предоставления таких преимуществ устанавливается Правительством РФ. Правительство также утверждает и перечни товаров, работ, услуг, на которые распространяется данное правило. Подобный перечень установлен и во исполнение Федерального закона № 94-ФЗ, также предусматривающим предоставление преимуществ (Постановлению Правительства РФ от 17 марта 2008 г. № 175 «О предоставлении преимуществ учреждениям и предприятиям уголовно-исполнительной системы и организациям инвалидов, участвующим в размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд»).

Информация о предоставлении таких преимуществ должна быть указана заказчиком в извещениях об осуществлении закупок и документации о закупках. На случай если победителем определения поставщика (подрядчика, исполнителя) признано учреждение или предприятие уголовно-исполнительной системы, то контракт по требованию победителя заключается по предложенной им цене с учетом преимущества в отношении цены контракта, но не выше начальной (максимальной) цены контракта, указанной в извещении об осуществлении закупки.

Обращает на себя внимание, что Закон о КС не содержит однозначных формулировок механизма предоставления таких преимуществ. Большинство мировых закупочных систем также использует практику предоставления преференций, но применяются они в конкурсах и на стадии оценки предложений, а не на стадии заключения договоров. Увы, но и здесь аукционная практика, в силу своей специфичности искажает саму суть преференций.

Статья 29. Участие организаций инвалидов в закупках

1. Организациям инвалидов, являющимся участниками закупок, предоставляются преимущества, указанные в части 3 настоящей статьи.

2. Действие настоящей статьи распространяется на общероссийские общественные организации инвалидов (в том числе созданные как союзы общественных организаций инвалидов), среди членов которых инвалиды и их законные представители составляют не менее чем восемьдесят процентов, и на организации, уставный (складочный) капитал которых полностью состоит из вкладов общероссийских общественных организаций инвалидов и среднесписочная численность инвалидов в которых по отношению к другим работникам составляет не менее чем пятьдесят процентов, а доля оплаты труда инвалидов в фонде оплаты труда - не менее чем двадцать пять процентов.

3. При определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей), за исключением случая, если закупки осуществляются у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), заказчик обязан предоставлять преимущества организациям инвалидов в отношении предлагаемой ими цены контракта в размере до пятнадцати процентов в установленном Правительством Российской Федерации порядке и в соответствии с утвержденными Правительством Российской Федерации перечнями товаров, работ, услуг. Информация о предоставлении таких преимуществ должна быть указана заказчиком в извещениях об осуществлении закупок и документации о закупках в отношении товаров, работ, услуг, включенных в указанные перечни. В случае, если победителем определения поставщика (подрядчика, исполнителя) признана организация инвалидов, контракт по требованию победителя заключается по предложенной им цене с учетом преимущества в отношении цены контракта, но не выше начальной (максимальной) цены контракта, указанной в извещении об осуществлении закупки.

Статья 29 говорит об участии организаций инвалидов в закупках. Частью 1 установлено, что организациям инвалидов, являющимся участниками закупок, предоставляются преимущества.

В соответствии со ст. 33 Федерального закона от 24 ноября 1995 г. № 181-ФЗ «О социальной защите инвалидов в Российской Федерации» общественными организациями инвалидов признаются организации, созданные инвалидами и лицами, представляющими их интересы, в целях защиты прав и законных интересов инвалидов, обеспечения им равных с другими гражданами возможностей, решения задач общественной интеграции инвалидов, среди членов которых инвалиды и их законные представители (один из родителей, усыновителей, опекун или попечитель) составляют не менее 80 процентов, а также союзы (ассоциации) указанных организаций.

Государство оказывает указанным общественным объединениям содействие и помощь, в том числе материальную, техническую и финансовую. Органы местного самоуправления имеют право оказывать поддержку общественным объединениям инвалидов за счет средств местных бюджетов (за исключением межбюджетных трансфертов, предоставленных из бюджетов бюджетной системы Российской Федерации).

Оказание поддержки общественным объединениям инвалидов также может осуществляться в соответствии с Федеральным законом от 12 января 1996 года № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» в части социально ориентированных некоммерческих организаций.

На организации, которые созданы общероссийскими общественными объединениями инвалидов, и уставный капитал которых полностью состоит из вкладов общественных организаций инвалидов, и среднесписочная численность инвалидов в которых по отношению к другим работникам составляет не менее чем 50 процентов, а доля оплаты труда инвалидов в фонде оплаты труда - не менее чем 25 процентов, распространяется действие Федерального закона от 24 июля 2007 года № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» при соответствии данных организаций требованиям, установленным указанным Федеральным законом, за исключением пункта 1 части 1 статьи 4 указанного Федерального закона.

Часть 2 уточняет, на какие организации инвалидов распространяется действие закона.

Часть 3 устанавливает обязанность заказчика установить для организаций инвалидов преимущества в отношении предлагаемой ими цены контракта в размере до пятнадцати процентов, кроме случаев осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

Информация о предоставлении таких преимуществ должна быть указана заказчиком в извещениях об осуществлении закупок и документации о закупках. На случай если победителем определения поставщика (подрядчика, исполнителя) признана организация инвалидов, то контракт по требованию победителя заключается по предложенной им цене с учетом преимущества в отношении цены контракта, но не выше начальной (максимальной) цены контракта, указанной в извещении об осуществлении закупки.

Статья 30. Участие субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в закупках

1. Заказчики, за исключением случаев осуществления закупок товаров, работ, услуг для обеспечения обороны страны и безопасности государства, закупок Российской Федерацией, субъектами Российской Федерации, муниципальными образованиями услуг по предоставлению кредитов, закупок товаров, работ, услуг, которые относятся к сфере деятельности субъектов естественных монополий в соответствии с Федеральным законом от 17 августа 1995 года № 147-ФЗ «О естественных монополиях», и закупок работ в области использования атомной энергии, обязаны осуществлять с учетом положений части 5 настоящей статьи закупки у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в размере не менее чем пятнадцать процентов совокупного годового объема закупок, предусмотренного планом-графиком. При этом начальная (максимальная) цена контракта не должна превышать двадцать миллионов рублей. Такие закупки осуществляются путем проведения открытых конкурсов, конкурсов с ограниченным участием, двухэтапных конкурсов, электронных аукционов, запросов котировок, запросов предложений, в которых участниками закупок являются только субъекты малого предпринимательства, социально ориентированные некоммерческие организации. Заказчики вправе осуществлять закупки для обеспечения обороны страны и безопасности государства, закупок Российской Федерацией, субъектами Российской Федерации, муниципальными образованиями услуг по предоставлению кредитов, закупок товаров, работ, услуг, которые относятся к сфере деятельности субъектов естественных монополий в соответствии с Федеральным законом от 17 августа 1995 года № 147-ФЗ «О естественных монополиях», и закупки работ в области использования атомной энергии у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций.

2. Действие настоящей статьи распространяется на социально ориентированные некоммерческие организации (за исключением социально ориентированных некоммерческих организаций, учредителями которых являются Российская Федерация, субъекты Российской Федерации или муниципальные образования), осуществляющие в соответствии с учредительными документами виды деятельности, предусмотренные пунктом 1 статьи 31.1 Федерального закона от 12 января 1996 года № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях».

3. При определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) способами, указанными в части 1 настоящей статьи, в извещениях об осуществлении закупок устанавливается ограничение в отношении участников закупок, которыми могут быть только субъекты малого предпринимательства, социально ориентированные некоммерческие организации. В этом случае участники закупок обязаны декларировать в заявках на участие в закупках свою принадлежность к субъектам малого предпринимательства или социально ориентированным некоммерческим организациям.

4. В случае признания не состоявшимся определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, заказчик вправе отменить указанное в части 3 настоящей статьи ограничение и осуществить закупки на общих основаниях. При этом количество товара, объем работы или услуги, являющихся объектом закупки, не учитываются в совокупном годовом объеме закупок, указанном в части 1 настоящей статьи. По итогам года заказчик обязан составить отчет об объеме закупок у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций, предусмотренных частью 2 настоящей статьи, и до 1 апреля года, следующего за отчетным годом, разместить такой отчет в единой информационной системе. В такой отчет заказчик включает информацию о заключенных контрактах с субъектами малого предпринимательства, социально ориентированными некоммерческими организациями, а также информацию о несостоявшемся определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) с участием субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций.

5. Заказчик при определении поставщика (подрядчика, исполнителя) вправе установить в извещении об осуществлении закупки требование к поставщику (подрядчику, исполнителю), не являющемуся субъектом малого предпринимательства или социально ориентированной некоммерческой организацией, о привлечении к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций. При этом количество товаров, объем работ, объем услуг, соответственно к поставкам, выполнению, оказанию которых привлекались такие субподрядчики, соисполнители, учитываются в совокупном годовом объеме закупок, указанном в части 1 настоящей статьи, и включаются в отчет, указанный в части 4 настоящей статьи.

6. Условие о привлечении к исполнению контрактов субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в случае, предусмотренном частью 5 настоящей статьи, включается в контракты. В контракты также должно быть включено обязательное условие о гражданско-правовой ответственности поставщиков (подрядчиков, исполнителей) за неисполнение условия о привлечении к исполнению контрактов субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций.

7. Типовые условия контрактов, предусматривающих привлечение к исполнению контрактов субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций могут устанавливаться Правительством Российской Федерации.

Статья 30 говорит об участии в закупках субъектов малого предпринимательства и социально ориентированных некоммерческих организаций.

По сравнению с предшественником (Федеральным законом № 94-ФЗ), говорившем только о субъектах малого предпринимательства, Закон о КС вводит новый субъект - социально ориентированные некоммерческие организации.

Часть 1 устанавливает обязанность заказчика осуществлять закупки у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в размере не менее чем пятнадцать процентов совокупного годового объема закупок, предусмотренного планом-графиком. При этом начальная (максимальная) цена контракта не должна превышать двадцать миллионов рублей.

Одновременно предусмотрено исключение из случаев обязательного осуществления таких закупок. В случаях закупок товаров, работ, услуг для обеспечения обороны страны и безопасности государства, закупок Российской Федерацией, субъектами Российской Федерации, муниципальными образованиями услуг по предоставлению кредитов, закупок товаров, работ, услуг, которые относятся к сфере деятельности субъектов естественных монополий в соответствии с Федеральным законом от 17 августа 1995 года N 147-ФЗ "О естественных монополиях", и закупок работ в области использования атомной энергии. При осуществлении указанных закупок заказчикам предоставляется право осуществлять закупки у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций.

Такие закупки осуществляются путем проведения открытых конкурсов, конкурсов с ограниченным участием, двухэтапных конкурсов, электронных аукционов, запросов котировок, запросов предложений. Необходимо подчеркнуть, что данный перечень является закрытым (исчерпывающим) и закупка у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), являющегося субъектом малого предпринимательства, социально ориентированным некоммерческой организацией не должна приниматься во внимание при расчетах объема.

В статье оговорено, что участниками таких закупок могут являются только указанные субъекты (в извещениях об осуществлении закупок устанавливается ограничение для других участников), которые обязаны декларировать в заявках на участие в закупках свою принадлежность к субъектам малого предпринимательства или социально ориентированным некоммерческим организациям (ч. 3 ст. 30). Формулировка о декларировании имеет своей целью закрыть брешь, как в самом Законе о КС, так и в законодательстве о развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации. Дело в том, что в России на данный момент не существует единого общего документа, подтверждающего принадлежность участника к субъектам малого предпринимательства. Законодательство о развитии малого и среднего предпринимательства не содержит положений о внесении юридических лиц в реестр малого предпринимательства. То есть внесение в реестр малого предпринимательства не является условием отнесения организации к субъектам малого предпринимательства.

Не решает проблему и форма № П-4 «Сведения о численности, заработной плате и движении работников», установленная приказом Федеральной службы государственной статистики от 28 октября 2013 г. № 428 «Об утверждении указаний по заполнению форм федерального статистического наблюдения», поскольку у субъектов малого предпринимательства нет обязанности «по умолчанию» представлять данную форму в органы статистики.

В свете сказанного следует отметить некоторый конфликт нормы о декларировании с нормами о представлении в составе заявок на участие в конкурсе, в аукционе, в запросе котировок документов, подтверждающих право участника на получение преимущества в соответствии со статьями 28 - 30 или копий этих документов, закрепленными в ст. 51, 66, 73, 88 Закона о КС.

Понятие субъекта малого предпринимательства дано в Федеральном законе от 24 июля 2007 г. № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации». Это хозяйствующие субъекты (юридические лица и индивидуальные предприниматели), отнесенные в соответствии с условиями, установленными Федеральным законом № 209-ФЗ, к малым предприятиям, в том числе к микропредприятиям (ст. 3).

К субъектам малого предпринимательства относятся внесенные в единый государственный реестр юридических лиц потребительские кооперативы и коммерческие организации (за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий), а также физические лица, внесенные в единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (далее - индивидуальные предприниматели), крестьянские (фермерские) хозяйства, соответствующие следующим условиям:

1) для юридических лиц - суммарная доля участия Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, иностранных юридических лиц, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) указанных юридических лиц не должна превышать двадцать пять процентов (за исключением активов акционерных инвестиционных фондов и закрытых паевых инвестиционных фондов), доля участия, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства, не должна превышать двадцать пять процентов (прим. Федеральный закон № 209-ФЗ предусматривает исключения из последнего ограничения);

2) средняя численность работников за предшествующий календарный год не должна превышать сто человек включительно для малых предприятий, для микропредприятий - пятнадцать человек;

3) выручка от реализации товаров (работ, услуг) без учета налога на добавленную стоимость или балансовая стоимость активов (остаточная стоимость основных средств и нематериальных активов) за предшествующий календарный год не должна превышать предельные значения, установленные Правительством Российской Федерации для каждой категории субъектов малого предпринимательства.

В соответствии с ч. 2.1 ст. 2 Федерального закона от 12 января 1996 года № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» социально ориентированными некоммерческими организациями признаются некоммерческие организации, созданные в предусмотренных Федеральным законом № 7-ФЗ формах (за исключением государственных корпораций, государственных компаний, общественных объединений, являющихся политическими партиями) и осуществляющие деятельность, направленную на решение социальных проблем, развитие гражданского общества в Российской Федерации, а также виды деятельности, предусмотренные ст. 31.1.

Отсылка к ст. 31.1 Федерального закона № 7-ФЗ содержится и в ч. 2 ст. 30 Закона о КС. В соответствии с этой статьей (31.1) органы государственной власти и органы местного самоуправления в соответствии с установленными настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами полномочиями могут оказывать поддержку социально ориентированным некоммерческим организациям при условии осуществления ими в соответствии с учредительными документами следующих видов деятельности:

1) социальная поддержка и защита граждан;

2) подготовка населения к преодолению последствий стихийных бедствий, экологических, техногенных или иных катастроф, к предотвращению несчастных случаев;

3) оказание помощи пострадавшим в результате стихийных бедствий, экологических, техногенных или иных катастроф, социальных, национальных, религиозных конфликтов, беженцам и вынужденным переселенцам;

4) охрана окружающей среды и защита животных;

5) охрана и в соответствии с установленными требованиями содержание объектов (в том числе зданий, сооружений) и территорий, имеющих историческое, культовое, культурное или природоохранное значение, и мест захоронений;

6) оказание юридической помощи на безвозмездной или на льготной основе гражданам и некоммерческим организациям и правовое просвещение населения, деятельность по защите прав и свобод человека и гражданина;

7) профилактика социально опасных форм поведения граждан;

8) благотворительная деятельность, а также деятельность в области содействия благотворительности и добровольчества;

9) деятельность в области образования, просвещения, науки, культуры, искусства, здравоохранения, профилактики и охраны здоровья граждан, пропаганды здорового образа жизни, улучшения морально-психологического состояния граждан, физической культуры и спорта и содействие указанной деятельности, а также содействие духовному развитию личности;

10) формирование в обществе нетерпимости к коррупционному поведению;

11) развитие межнационального сотрудничества, сохранение и защита самобытности, культуры, языков и традиций народов Российской Федерации;

12) деятельность в сфере патриотического, в том числе военно-патриотического, воспитания граждан Российской Федерации.

Для признания некоммерческих организаций социально ориентированными федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных образований могут устанавливаться наряду с предусмотренными настоящей статьей видами деятельности другие виды деятельности, направленные на решение социальных проблем, развитие гражданского общества в Российской Федерации.

Часть 4 говорит о действиях заказчика в случае признания не состоявшимся определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), участниками которого могут быть только субъекты малого предпринимательства и социально ориентированные некоммерческие организации. В этом случае заказчик вправе осуществлять закупки на общих основаниях. При этом количество товара, объем работы или услуги, являющихся объектом закупки, не учитываются в совокупном годовом объеме закупок, указанном в ч. 1 ст. 30.

Также часть 4 предусматривает обязанность заказчиков составлять отчет об объеме закупок у субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций, и разместить его в единой информационной системе до 1 апреля года, следующего за отчетным годом. В такой отчет заказчик включает информацию о заключенных контрактах с такими субъектами, а также информацию о несостоявшемся определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) с участием указанных субъектов.

Часть 5 содержит интересную норму о праве заказчика установить в извещении об осуществлении закупки требование к поставщику (подрядчику, исполнителю), не являющемуся субъектом малого предпринимательства или социально ориентированной некоммерческой организацией, о привлечении к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа названных субъектов. Такое условие включается в контракты, вместе с оговоркой о гражданско-правовой ответственности поставщиков (подрядчиков, исполнителей) за неисполнение этого условия.

Объемы контрактов, выполненные такими субподрядчиками, соисполнителями, учитываются в совокупном годовом объеме закупок.

Частью 7 Правительству РФ предоставляется право на установлению типовых условий контрактов, предусматривающих привлечение к исполнению контрактов таких субподрядчиков, соисполнителей.

Статья 31. Требования к участникам закупки

1. При осуществлении закупки заказчик устанавливает следующие единые требования к участникам закупки:

1) соответствие требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки;

2) правомочность участника закупки заключать контракт;

3) непроведение ликвидации участника закупки - юридического лица и отсутствие решения арбитражного суда о признании участника закупки - юридического лица или индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства;

4) неприостановление деятельности участника закупки в порядке, установленном Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, на дату подачи заявки на участие в закупке;

5) отсутствие у участника закупки недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации (за исключением сумм, на которые предоставлены отсрочка, рассрочка, инвестиционный налоговый кредит в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, которые реструктурированы в соответствии с законодательством Российской Федерации, по которым имеется вступившее в законную силу решение суда о признании обязанности заявителя по уплате этих сумм исполненной или которые признаны безнадежными к взысканию в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах) за прошедший календарный год, размер которых превышает двадцать пять процентов балансовой стоимости активов участника закупки, по данным бухгалтерской отчетности за последний отчетный период. Участник закупки считается соответствующим установленному требованию в случае, если им в установленном порядке подано заявление об обжаловании указанных недоимки, задолженности и решение по такому заявлению на дату рассмотрения заявки на участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) не принято;

6) утратил силу с 1 января 2014 года. - Федеральный закон от 28.12.2013 N 396-ФЗ;

7) отсутствие у участника закупки - физического лица либо у руководителя, членов коллегиального исполнительного органа или главного бухгалтера юридического лица - участника закупки судимости за преступления в сфере экономики (за исключением лиц, у которых такая судимость погашена или снята), а также неприменение в отношении указанных физических лиц наказания в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, которые связаны с поставкой товара, выполнением работы, оказанием услуги, являющихся объектом осуществляемой закупки, и административного наказания в виде дисквалификации;

8) обладание участником закупки исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности, если в связи с исполнением контракта заказчик приобретает права на такие результаты, за исключением случаев заключения контрактов на создание произведений литературы или искусства, исполнения, на финансирование проката или показа национального фильма;

9) отсутствие между участником закупки и заказчиком конфликта интересов, под которым понимаются случаи, при которых руководитель заказчика, член комиссии по осуществлению закупок, руководитель контрактной службы заказчика, контрактный управляющий состоят в браке с физическими лицами, являющимися выгодоприобретателями, единоличным исполнительным органом хозяйственного общества (директором, генеральным директором, управляющим, президентом и другими), членами коллегиального исполнительного органа хозяйственного общества, руководителем (директором, генеральным директором) учреждения или унитарного предприятия либо иными органами управления юридических лиц - участников закупки, с физическими лицами, в том числе зарегистрированными в качестве индивидуального предпринимателя, - участниками закупки либо являются близкими родственниками (родственниками по прямой восходящей и нисходящей линии (родителями и детьми, дедушкой, бабушкой и внуками), полнородными и неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и сестрами), усыновителями или усыновленными указанных физических лиц. Под выгодоприобретателями для целей настоящей статьи понимаются физические лица, владеющие напрямую или косвенно (через юридическое лицо или через несколько юридических лиц) более чем десятью процентами голосующих акций хозяйственного общества либо долей, превышающей десять процентов в уставном капитале хозяйственного общества.

1.1. Заказчик вправе установить требование об отсутствии в предусмотренном настоящим Федеральным законом реестре недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) информации об участнике закупки, в том числе информации об учредителях, о членах коллегиального исполнительного органа, лице, исполняющем функции единоличного исполнительного органа участника закупки - юридического лица.

2. Правительство Российской Федерации вправе устанавливать к участникам закупок отдельных видов товаров, работ, услуг, закупки которых осуществляются путем проведения конкурсов с ограниченным участием, двухэтапных конкурсов, закрытых конкурсов с ограниченным участием, закрытых двухэтапных конкурсов или аукционов, дополнительные требования, в том числе к наличию:

1) финансовых ресурсов для исполнения контракта;

2) на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов для исполнения контракта;

3) опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации;

4) необходимого количества специалистов и иных работников определенного уровня квалификации для исполнения контракта.

3. Перечень документов, которые подтверждают соответствие участников закупок дополнительным требованиям, указанным в части 2 настоящей статьи, устанавливается Правительством Российской Федерации.

4. В случае установления Правительством Российской Федерации в соответствии с частью 2 настоящей статьи дополнительных требований к участникам закупок заказчики при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) обязаны устанавливать такие дополнительные требования.

5. Информация об установленных заказчиком единых требованиях и дополнительных требованиях в соответствии с частями 1 и 2 настоящей статьи указывается в извещении об осуществлении закупки и документации о закупке.

6. Заказчики не вправе устанавливать требования к участникам закупок в нарушение требований настоящего Федерального закона.

7. Указанные в настоящей статье требования предъявляются в равной мере ко всем участникам закупок.

8. Комиссия по осуществлению закупок проверяет соответствие участников закупок требованиям, указанным в пунктах 1, 2 и 6 части 1 настоящей статьи, и в отношении отдельных видов закупок товаров, работ, услуг требованиям, установленным в соответствии с частью 2 настоящей статьи, если такие требования установлены Правительством Российской Федерации, а также вправе проверять соответствие участников закупок требованиям, указанным в пунктах 3 - 5, 7 - 9 части 1 настоящей статьи. Комиссия по осуществлению закупок не вправе возлагать на участников закупок обязанность подтверждать соответствие указанным требованиям, за исключением случаев, если указанные требования установлены Правительством Российской Федерации в соответствии с частью 2 настоящей статьи.

9. Отстранение участника закупки от участия в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) или отказ от заключения контракта с победителем определения поставщика (подрядчика, исполнителя) осуществляется в любой момент до заключения контракта, если заказчик или комиссия по осуществлению закупок обнаружит, что участник закупки не соответствует требованиям, указанным в частях 1 и 2 настоящей статьи, или предоставил недостоверную информацию в отношении своего соответствия указанным требованиям.

10. При осуществлении закупок лекарственных препаратов, которые включены в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов, в дополнение к основанию, предусмотренному частью 9 настоящей статьи, отстранение участника закупки от участия в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) или отказ от заключения контракта с победителем определения поставщика (подрядчика, исполнителя) осуществляется в любой момент до заключения контракта, если заказчик или комиссия по осуществлению закупок обнаружит, что:

1) предельная отпускная цена лекарственных препаратов, предлагаемых таким участником закупки, не зарегистрирована;

2) предлагаемая таким участником закупки цена закупаемых лекарственных препаратов превышает их предельную отпускную цену и от снижения предлагаемой цены при заключении контракта участник закупки отказывается.

11. В случае отказа заказчика от заключения контракта с победителем определения поставщика (подрядчика, исполнителя) по основаниям, предусмотренным частями 9 и 10 настоящей статьи, заказчик не позднее одного рабочего дня, следующего за днем установления факта, являющегося основанием для такого отказа, составляет и размещает в единой информационной системе протокол об отказе от заключения контракта, содержащий информацию о месте и времени его составления, о лице, с которым заказчик отказывается заключить контракт, о факте, являющемся основанием для такого отказа, а также реквизиты документов, подтверждающих этот факт. Указанный протокол в течение двух рабочих дней с даты его подписания направляется заказчиком данному победителю.

12. Решение об отстранении участника закупки от участия в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) или отказ от заключения контракта с победителем определения поставщика (подрядчика, исполнителя) могут быть обжалованы таким участником или таким победителем в установленном настоящим Федеральным законом порядке.

Часть 1 устанавливает единые требования к участникам закупки. Указанные требования предъявляются в равной мере ко всем участникам закупок (ч. 7 ст. 31).

Перечень требований является обязательным и закрытым (исчерпывающим), кроме случаев, оговоренных в ч. 1.1 и ч. 2. Часть 1.1 содержит норму в форме реализации права «использование» - заказчик вправе установить требование об отсутствии в предусмотренном Федеральным законом № 44-ФЗ реестре недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) информации об участнике закупки, в том числе информации об учредителях, о членах коллегиального исполнительного органа, лице, исполняющем функции единоличного исполнительного органа участника закупки - юридического лица. С учетом непрекращающихся вопросов о возможности пользоваться иными реестрами недобросовестных поставщиков следует отметить, что в данной норме содержится элемент императивности, которая здесь состоит в предупреждении злоупотребления нравом и защите законных интересов иных субъектов права. Поэтому устанавливать требование об отсутствии информации об участнике закупки в каких-либо иных реестрах, помимо указанного, недопустимо.

Кроме того, Правительству Российской Федерации предоставлено право устанавливать к участникам закупок отдельных видов товаров, работ, услуг, закупки которых осуществляются путем проведения конкурсов с ограниченным участием, двухэтапных конкурсов, закрытых конкурсов с ограниченным участием, закрытых двухэтапных конкурсов или аукционов, дополнительные требования, перечисленные в ч. 2 ст. 31. В случае установления Правительством РФ таких дополнительных требований, заказчики обязаны устанавливать последние и указывать их в извещении об осуществлении закупки и документации о закупке, наряду с едиными требованиями (ч. 4 ст. 31 Закона о КС). Правительством же устанавливается и перечень документов, которые подтверждают соответствие участников закупок дополнительным требованиям (ч. 3 ст. 31 Закона о КС). Указанные в статье требования предъявляются в равной мере ко всем участникам закупок (ч. 7 ст. 31 Закона о КС).

Частью 7 на комиссию по осуществлению закупок возложена обязанность проверять соответствие участников закупок требованиям, указанным в п. 1 и 2 ч. 1 ст. 31, а также соответствие, в случае установления Правительством РФ дополнительных требований согласно ч. 2 ст. 31. Проверка же соответствия участников закупок требованиям, указанным в п. 3 - 5, 7 - 9 ч. 1 ст. 31 является правом комиссии. При этом комиссия по осуществлению закупок не вправе возлагать на участников закупок обязанность подтверждать соответствие установленным требованиям, за исключением случаев, если дополнительные требования установлены Правительством РФ.

Предшественник (Федеральный закон № 94-ФЗ) наделял правом проверять соответствие участников размещения заказа установленным требованиям, помимо конкурсной и аукционной комиссий, еще и заказчика, уполномоченный орган. На практике же, такая проверка или не осуществлялась вовсе или носила формальный характер. Обусловлено это было тем, что взаимодействие с соответствующими органами (например, в Федеральной налоговой службой) осложнялось неповоротливостью бюрократического механизма, причем неповоротливость одного плюсовалась ко второму. В немалой степени этому способствовало и несовершенное законодательство. Например, ч. 3 ст. 12 Федерального закона № 94-ФЗ, устанавливая право заказчика, уполномоченного органа запрашивать у соответствующих органов и организаций сведения об участниках размещения заказа, обязывал указанные органы и организации в течение десяти дней предоставить необходимые сведения по запросу заказчика, уполномоченного органа.

Но одновременно сам 94-ФЗ отводил на рассмотрение заявок на участие в аукционе те же десять дней. С учетом временных затрат на подготовку и направление запросов, заказчик, уполномоченный орган практически не имел шансов получить ответ до окончания рассмотрения заявок.

Кроме того, заказчики зачастую не могли правильно сформулировать запросы. Федеральная налоговая служба даже была вынуждена выпустить соответствующее письмо от 26 октября 2012 г. № Д-4-3/18160, которым разъяснила вопросы по порядку предоставления налоговыми органами информации по запросам государственных заказчиков на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных, муниципальных нужд в соответствии с Федеральным законом от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ.

Согласно разъяснениям государственные заказчики не вправе запрашивать у налоговых органов информацию о достоверности предоставленных участниками размещения заказа документов и/или сведений, либо об их соответствии бухгалтерской отчетности, представленной в налоговый орган.

Также в письме отмечено, что в соответствии с пунктом 1 статьи 15 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» все организации, за исключением бюджетных, казенных учреждений, представляют годовую бухгалтерскую отчетность территориальным органам государственной статистики по месту их регистрации.

При этом в соответствии с подпунктом 5.10 Положения о Федеральной службе государственной статистики, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 2 июня 2008 г. № 420, Федеральная служба государственной статистики (Росстат) обеспечивает заинтересованных пользователей данными бухгалтерской отчетности юридических лиц, осуществляющих свою деятельность на территории Российской Федерации.

ФНС России объяснило свою точку зрения следующим образом:

«В соответствии с частью 3 статьи 12 Федерального закона от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон № 94-ФЗ) заказчик, уполномоченный орган (статья 4 Закона № 94-ФЗ) вправе запросить у соответствующих органов и организаций сведения о проведении ликвидации участника размещения заказа - юридического лица, подавшего заявку на участие в конкурсе или заявку на участие в аукционе, о принятии арбитражным судом решения о признании такого участника - юридического лица, индивидуального предпринимателя банкротом и об открытии конкурсного производства, о приостановлении деятельности такого участника в порядке, предусмотренном Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, о наличии задолженностей такого участника по начисленным налогам, сборам и иным обязательным платежам в бюджеты любого уровня и в государственные внебюджетные фонды за прошедший календарный год, об обжаловании наличия таких задолженностей и о результатах рассмотрения жалоб, а в случае, если заказчиком, уполномоченным органом установлено требование, указанное в части 2.1 статьи 11 Закона № 94-ФЗ, - о вводе объекта капитального строительства в эксплуатацию, об акте приемки объекта капитального строительства, предоставляемом при получении разрешения на ввод объекта в эксплуатацию. Указанные органы и организации в течение десяти дней обязаны предоставить необходимые сведения по запросу заказчика, уполномоченного органа.

Из положений части 4 статьи 12 Закона № 94-ФЗ следует, что установление являющихся основанием для отстранения участника размещения заказа (статья 8 Закона № 94-ФЗ) от участия в конкурсе или аукционе на любом этапе их проведения обстоятельств (в том числе факта наличия у такого участника задолженности по начисленным налогам, сборам и иным обязательным платежам в бюджеты любого уровня или государственные внебюджетные фонды за прошедший календарный год, размер которой превышает двадцать пять процентов балансовой стоимости активов такого участника по данным бухгалтерской отчетности за последний завершенный отчетный период, при условии, что участник размещения заказа не обжалует наличие указанной задолженности в соответствии с законодательством Российской Федерации) отнесено к обязанностям заказчика, уполномоченного органа, конкурсной или аукционной комиссии.

Учитывая вышеизложенные положения Закона № 94-ФЗ заказчик, уполномоченный орган вправе запросить у налогового органа находящиеся в его распоряжении сведения, предусмотренные частью 3 статьи 12 Закона № 94-ФЗ, а не информацию о достоверности предоставленных участником размещения заказа документов и/или сведений либо об их соответствии бухгалтерской отчетности, представленной в налоговый орган. Заказчик, уполномоченный орган не вправе запрашивать, а налоговый орган не вправе представлять заказчику, уполномоченному органу бухгалтерскую отчетность налогоплательщика - юридического лица, выступающего поручителем в договоре, обеспечивающем исполнение контракта. Представление бухгалтерской отчетности участниками размещения заказов не предусмотрено Законом № 94-ФЗ».

Часть 9 предусматривает обязанность отстранять участника закупки от участия в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) в любой момент до заключения контракта, если заказчик или комиссия по осуществлению закупок обнаружит, что участник закупки не соответствует требованиям (ч. 1,2 ст. 31 Закона о КС), или предоставил недостоверную информацию в отношении своего соответствия указанным требованиям. Следует обратить внимание на разграничение полномочий комиссии и заказчика. В случае, поступления информации о несоответствии участника закупки установленным требованиям вне периода осуществления комиссией своих полномочий, отстранять участника закупки от участия в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) обязан заказчик. Отказ же от заключения контракта с победителем определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в любом случае является исключительной прерогативой заказчика.

Часть 10 является нововведением Закона о КС. Ей предусмотрено дополнительные основания для отстранения участника закупки от участия в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) или отказа от заключения контракта с победителем при осуществлении закупок лекарственных препаратов, которые включены в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов.

В случае отказа заказчика от заключения контракта с победителем определения поставщика (подрядчика, исполнителя), заказчик составляет и размещает в единой информационной системе протокол об отказе от заключения контракта в срок, не позднее одного рабочего дня, следующего за днем установления факта, являющегося основанием для такого отказа, включающего информацию, указанную в ч. 11 Закона о КС. В течение двух рабочих дней с даты подписания такого протокола заказчик должен направить его победителю.

Решение об отстранении участника закупки от участия в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) или отказ от заключения контракта с победителем могут быть обжалованы таким участником или таким победителем в порядке, установленном самим Законом о КС (глава 6).

Статья 32. Оценка заявок, окончательных предложений участников закупки и критерии этой оценки

1. Для оценки заявок, окончательных предложений участников закупки заказчик в документации о закупке устанавливает следующие критерии:

1) цена контракта;

2) расходы на эксплуатацию и ремонт товаров, использование результатов работ;

3) качественные, функциональные и экологические характеристики объекта закупки;

4) квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации.

2. При проведении запроса предложений заказчик вправе не применять предусмотренные частью 1 настоящей статьи критерии, вправе устанавливать по своему усмотрению не предусмотренные частью 1 настоящей статьи критерии оценки заявок, окончательных предложений, их величины значимости, а также вправе не применять установленные частью 6 настоящей статьи величины значимости критериев.

3. В случаях, предусмотренных в соответствии с частью 16 статьи 34 настоящего Федерального закона, а также в иных установленных Правительством Российской Федерации случаях для оценки заявок участников закупки заказчик в документации о закупке вместо критериев, указанных в пунктах 1 и 2 части 1 настоящей статьи, вправе устанавливать в качестве критерия стоимость жизненного цикла товара или созданного в результате выполнения работы объекта. Критерий стоимости жизненного цикла товара или созданного в результате выполнения работы объекта включает в себя расходы на закупку товара или выполнение работы, последующие обслуживание, эксплуатацию в течение срока их службы, ремонт, утилизацию поставленного товара или созданного в результате выполнения работы объекта. Расчет стоимости жизненного цикла товара или созданного в результате выполнения работы объекта производится с учетом методических рекомендаций, предусмотренных частью 20 статьи 22 настоящего Федерального закона.

4. В документации о закупке заказчик обязан указать используемые при определении поставщика (подрядчика, исполнителя) критерии и их величины значимости. При этом количество используемых при определении поставщика (подрядчика, исполнителя) критериев, за исключением случаев проведения аукциона, должно быть не менее чем два, одним из которых является цена контракта. Не указанные в документации о закупке критерии и их величины значимости не могут применяться для целей оценки заявок.

5. Сумма величин значимости всех критериев, предусмотренных настоящей статьей, составляет сто процентов. Величина значимости критерия, указанного в пункте 2 части 1 настоящей статьи, не должна превышать величину значимости критерия, указанного в пункте 1 части 1 настоящей статьи.

6. Сумма величин значимости критериев, указанных в пунктах 1 и 2 части 1 настоящей статьи, при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) в целях заключения контрактов на исполнения (как результат интеллектуальной деятельности), а также на финансирование проката или показа национального фильма, на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ должна составлять не менее чем двадцать процентов суммы величин значимости всех критериев (за исключением случая, предусмотренного частью 8 статьи 37 настоящего Федерального закона). В случае, если при заключении таких контрактов критерий, указанный в пункте 2 части 1 настоящей статьи, не используется, величина значимости критерия, указанного в пункте 1 части 1 настоящей статьи, должна составлять не менее чем двадцать процентов суммы величин значимости всех критериев (за исключением случая, предусмотренного частью 8 статьи 37 настоящего Федерального закона). Величина значимости критерия, указанного в пункте 1 части 1 настоящей статьи, при определении исполнителей в целях заключения контракта на создание произведения литературы или искусства может быть снижена до нуля процентов суммы величин значимости всех критериев.

7. Положения настоящего Федерального закона, касающиеся произведений литературы и искусства, применяются в отношении:

1) литературных произведений;

2) драматических и музыкально-драматических произведений, сценарных произведений;

3) хореографических произведений и пантомимы;

4) музыкальных произведений с текстом или без текста;

5) аудиовизуальных произведений;

6) произведений живописи, скульптуры, графики, дизайна, графических рассказов, комиксов и других произведений изобразительного искусства;

7) произведений декоративно-прикладного и сценографического искусства;

8) произведений архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства (внешний и внутренний облик объекта, его пространственная, планировочная и функциональная организация, зафиксированные в виде схем или макетов либо описанные иным способом, кроме проектной документации);

9) фотографических произведений и произведений, полученных способами, аналогичными фотографии;

10) производных произведений;

11) составных произведений (кроме баз данных), представляющих собой по подбору или расположению материалов результат творческого труда.

8. Порядок оценки заявок, окончательных предложений участников закупки, в том числе предельные величины значимости каждого критерия, устанавливается Правительством Российской Федерации. Заказчик для целей оценки заявок, окончательных предложений участников закупки в случае, если в соответствии с законодательством Российской Федерации установлены регулируемые цены (тарифы) на товары, работы, услуги, вправе не использовать критерии, указанные в пунктах 1 и 2 части 1 настоящей статьи.

9. Не допускается использование заказчиком не предусмотренных настоящей статьей критериев или их величин значимости, установленных частью 6 настоящей статьи и в соответствии с частью 8 настоящей статьи, за исключением случая, предусмотренного частью 2 настоящей статьи. В случае невыполнения заказчиком требования настоящей части определение поставщика (подрядчика, исполнителя) может быть признано недействительным по иску участника или участников закупки.

Статья 32 посвящена оценке заявок, окончательных предложений участников закупки.

Федеральный закон № 94-ФЗ также регулировал эту часть закупочного процесса. Причем, если предшественник допускал применение семи критериев, причем один состоял из двух подпунктов, касающихся, первый – товаров, а второй – работ и услуг, то Закон о КС сократил этот перечень до четырех:

1) цена контракта;

2) расходы на эксплуатацию и ремонт товаров, использование результатов работ;

3) качественные, функциональные и экологические характеристики объекта закупки;

Часть 2 содержит норму в форме реализации права «использование», а именно, предоставляет заказчику при проведении запроса предложений право использовать критерии оценки, содержащиеся в ч. 1 ст. 32 по своему усмотрению. То есть заказчик сам выбирает, использовать ли ему эти критерии или установить собственные, применять их величины значимости, указанные в ч. 6 или нет. И даже в случае, если заказчик решит использовать критерии, приписанные в законе, обязанности применять величины значимости, содержащиеся в статье ниже, у него нет.

Еще одно исключение, но касающееся применения отдельных критериев, закреплено в ч. 8 ст. 32, а именно – при установлении государством фиксированных цен (тарифов), заказчик вправе не использовать критерии «цена контракта» и «расходы на эксплуатацию и ремонт товаров, использование результатов работ».

Следует помнить, что в документации о закупке заказчик обязан указать используемые критерии и их величины значимости. При этом количество используемых критериев должно быть не менее двух, одним из которых, в обязательном порядке, является цена контракта (ч. 4 ст. 32).

Часть 3 содержит разновидность критерия «цена контракта» - стоимость жизненного цикла товара или созданного в результате выполнения работы объекта, включающий в себя расходы на закупку товара или выполнение работы, последующие обслуживание, эксплуатацию в течение срока их службы, ремонт, утилизацию поставленного товара или созданного в результате выполнения работы объекта. Часть содержит отсылку на ч. 16 ст. 31, согласно которой случаи заключения подобных контрактов устанавливаются Правительством РФ и на ч. 20 ст. 22, в которой говорится, что расчет стоимости жизненного цикла товара или созданного в результате выполнения работы объекта производится с учетом методических рекомендаций устанавливаемых федеральным органом исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок.

Следует отметить, что установление такого критерия является правом, но не обязанностью заказчика. Но если заказчик все же примет решение его установить, то применение его возможно лишь при условии отказа от критериев «цена контракта» и «расходы на эксплуатацию и ремонт товаров, использование результатов работ».

Часть 5 воспроизводит, несколько уточняя, положение, закрепленное в предшественнике (Федеральный закон № 94-ФЗ), согласно которому сумма величин значимости всех критериев составляет 100%. А вот дальше приводятся варианты величин значимости отдельных критериев, в зависимости от их комплектования. В частности, согласно ч. 5 ст. 32 величина значимости критерия «расходы на эксплуатацию и ремонт товаров, использование результатов работ» не должна превышать величину значимости критерия «цена контракта».

Часть 6 также оговаривает особенности установления величин значимости критериев, но уже в привязке к определенным целям закупки - на исполнения (как результат интеллектуальной деятельности), а также на финансирование проката или показа национального фильма, на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ. В этих случаях сумма величин значимости критериев «цена контракта» и «расходы на эксплуатацию и ремонт товаров, использование результатов работ» должна составлять не менее чем двадцать процентов суммы величин значимости всех критериев. Кроме того, если заказчик решит отказаться от использования критерия «расходы на эксплуатацию и ремонт товаров, использование результатов работ», то величина значимости критерия «цена контракта» также должна составлять не менее чем двадцать процентов суммы величин значимости всех критериев. Следует отметить, что из всех этих случаев существует исключение, предусмотренное ч. 8 ст. 37 Закона о КС.

Отдельно часть 6 оговаривает, что при определении исполнителей в целях заключения контракта на создание произведения литературы или искусства величина значимости критерия «цена контракта» может быть снижена до нуля процентов суммы величин значимости всех критериев.

Часть 7 дает расшифровку, к каким объектам произведений литературы и искусства применяются положения Закона о КС.

Частью 8 Правительству РФ делегировано полномочие по установлению порядка оценки заявок, окончательных предложений участников закупки, в том числе предельных величин значимости каждого критерия. Согласно этой норме Правительство РФ выпустило постановление от 28 ноября 2013 г. № 1085 «Об утверждении Правил оценки заявок, окончательных предложений участников закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Часть 9 содержит прямой запрет на запрет на использование не предусмотренных статьей критериев или их величин значимости, а также традиционно оговаривает последствия нарушения заказчиком положений закона об оценке заявок и окончательных предложений - возможность признания определения поставщика (подрядчика, исполнителя) недействительным по иску участника или участников закупки. Разумеется, речь идет об оспаривании в судебном порядке, в соответствии с гражданским кодексом Российской Федерации.

Статья 35. Банковское сопровождение контрактов

1. Правительство Российской Федерации устанавливает порядок осуществления банковского сопровождения контрактов, включающий в себя в том числе требования к банкам и порядку их отбора, условия договоров, заключаемых с банком, а также требования к содержанию формируемых банками отчетов.

2. Правительство Российской Федерации, высший исполнительный орган государственной власти субъекта Российской Федерации, местная администрация определяют случаи осуществления банковского сопровождения контрактов, предметом которых являются поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг соответственно для федеральных нужд, нужд субъекта Российской Федерации, муниципальных нужд, в форме нормативных правовых актов Правительства Российской Федерации, нормативных правовых актов высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации, муниципальных правовых актов.

3. Осуществление расчетов в ходе исполнения контракта, сопровождаемого банком, отражается на счетах, которые открываются в указанном банке.

Статья 35 вводит новую составляющую в закупочный процесс - банковское сопровождение контрактов.

Главная идея нововведения - открытие отдельных банковских счетов под конкретный проект, на которых отражается осуществление всех расчетов по контракту (ч. 3 ст. 35 Закона о КС), позволяющее тем самым контролировать целевое расходование средств.

Сопровождение контракта заключается в том, что банк контролирует и мониторит расчеты поставщика (подрядчика, исполнителя) и всех привлекаемых субподрядчиков и соисполнителей, и доводит эту информацию до сведения заказчика. То есть, в одном банке необходимо открыть счет не только исполнителю по контракту, но и его субподрядчикам (соисполнителям), пп. а п. 6 постановления Правительства РФ № 963).

Таким образом все операции со средствами отражаются на обособленном счете. Банк проверяет платежные документы, и если устанавливает, что операция не соответствует целевому использованию средств, эту операцию блокирует. Заказчик в течение трех рабочих дней после получения от банка отчета по результатам контроля и мониторинга размещает его в единой информационной системе.

Частью 1 Правительству РФ делегированы полномочия по установлению порядка осуществления банковского сопровождения контрактов, в том числе требования к банкам и порядок их отбора, условия договоров, заключаемых с банком, а также требования к содержанию формируемых банками отчетов.

Во исполнение данной нормы Правительством РФ выпущено постановление от 20 сентября 2014 г. № 963, утверждающее «Правила осуществления банковского сопровождения контрактов».

Часть 2 проводит разграничение по уровню органа, который уполномочен определять случаи осуществления банковского сопровождения. При закупке для федеральных нужд это - Правительство РФ, для нужд субъекта - высший исполнительный орган государственной власти субъекта, для муниципальных нужд - местная администрация, соответственно. Данная норма императивна, поэтому по желанию устанавливать требования к банковскому сопровождению заказчики не вправе.

Необходимо отметить, что план-график и извещение об осуществлении закупки должны содержать информацию о банковском сопровождении контракта (п. 8 ч. 3 ст. 21 и п. 8 ст. 42 Закона о КС).

Статья 36. Отмена определения поставщика (подрядчика, исполнителя)

1. Заказчик вправе отменить определение поставщика (подрядчика, исполнителя) по одному и более лоту, за исключением проведения запроса предложений, не позднее чем за пять дней до даты окончания срока подачи заявок на участие в конкурсе или аукционе либо не позднее чем за два дня до даты окончания срока подачи заявок на участие в запросе котировок. После размещения в единой информационной системе извещения об отмене определения поставщика (подрядчика, исполнителя) заказчик не вправе вскрывать конверты с заявками участников закупки или открывать доступ к поданным в форме электронных документов заявкам. В этом случае заказчик не позднее следующего рабочего дня после даты принятия решения об отмене определения поставщика (подрядчика, исполнителя) обязан внести соответствующие изменения в план-график.

2. По истечении срока отмены определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с частью 1 настоящей статьи и до заключения контракта заказчик вправе отменить определение поставщика (подрядчика, исполнителя) только в случае возникновения обстоятельств непреодолимой силы в соответствии с гражданским законодательством.

3. Решение об отмене определения поставщика (подрядчика, исполнителя) размещается в единой информационной системе в день принятия этого решения, а также незамедлительно доводится до сведения участников закупки, подавших заявки (при наличии у заказчика информации для осуществления связи с данными участниками). Определение поставщика (подрядчика, исполнителя) считается отмененным с момента размещения решения о его отмене в единой информационной системе.

4. При отмене определения поставщика (подрядчика, исполнителя) заказчик не несет ответственность перед участниками закупки, подавшими заявки, за исключением случая, если вследствие отмены определения поставщика (подрядчика, исполнителя) участникам закупки причинены убытки в результате недобросовестных действий заказчика.

Статья 36 устанавливает право заказчика на отмену определения поставщика (подрядчика, исполнителя), сроки реализации этого права, а также регламентирует действия заказчика в таком случае.

Данная норма части 1 согласуется в части права заказчика с ч. 3 ст. 448 ГК РФ, согласно которой «если иное не предусмотрено в законе или в извещении о проведении торгов, организатор открытых торгов, сделавший извещение, вправе отказаться от проведения аукциона в любое время, но не позднее чем за три дня до наступления даты его проведения, а конкурса - не позднее чем за 30 дней до проведения конкурса».

И если с самим правом все понятно, то вот относительно сроков отказа до сих пор существует точка зрения, отличная от принятой. Дело в том, что нет единой точки зрения на то, к чему относится «если иное не предусмотрено в законе или в извещении о проведении торгов»: к срокам отказа или к самому праву. Проще говоря, если возможность отказа все-таки предусмотрена законом или извещением, соблюдение сроков, установленных в ГК РФ, является обязательным и от открытого конкурса можно отказаться только в срок, превышающий 30 дней, тогда как Закон о КС говорит о пяти днях.

Таким образом, по мнению некоторых юристов, законодательство о закупках вступает в противоречие с гражданским кодексом.

Следует отметить, что по сравнению с предшественником (Федеральный закон № 94-ФЗ), заказчик приобрел право на отмену запроса котировок. Одновременно Закон о КС установил запрет на отмену запроса предложений.

После размещения в единой информационной системе извещения об отмене определения поставщика (подрядчика, исполнителя) заказчик не вправе вскрывать конверты с заявками участников закупки или открывать доступ к поданным в форме электронных документов заявкам. В этом случае заказчик не позднее следующего рабочего дня после даты принятия решения об отмене определения поставщика (подрядчика, исполнителя) обязан внести соответствующие изменения в план-график.

Также часть 1 регламентирует действия заказчика после размещения в единой информационной системе извещения об отмене определения поставщика (подрядчика, исполнителя). Обязанность размещения такого извещения в день принятия решения закреплена в ч. 3 ст. 36 Закона о КС, хотя в этой части и говорится о «решении», а не об «извещении». Поскольку Закон о КС не устанавливает какие-либо требования к содержанию извещения, размещение самого решения будет являться надлежащим исполнением указанного требования.

Одна норма носит «запретительную» форму - заказчик не вправе вскрывать конверты с заявками участников закупки или открывать доступ к поданным в форме электронных документов заявкам, а другая форму «исполнения» - не позднее следующего рабочего дня после даты принятия решения об отмене определения поставщика (подрядчика, исполнителя) заказчик обязан внести соответствующие изменения в план-график.

Часть 2 предусматривает действия заказчика в случае, если принять решение об отмене определения поставщика (подрядчика, исполнителя) его вынуждают обстоятельства непреодолимой силы, то есть чрезвычайное и непредотвратимое при данных условиях обстоятельство. В этом случае заказчик не связан установленными сроками и вправе отменить определение поставщика (подрядчика, исполнителя) вплоть до заключения контракта.

Данная норма полностью согласуется с ч. 3 ст. 401 ГК РФ из которой следует, что обстоятельства непреодолимой силы освобождает от ответственности лицо, нарушившее обязательство, но бремя доказывания такой связи обстоятельств с обязательством лежит на таком лице.

Помимо обязанности размещения решения об отмене определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в ЕИС, часть 3 предписывает заказчику незамедлительно довести до сведения участников закупки о факте отмены. Разумеется только тех участников, с которыми заказчик может связаться в силу наличия информации.

Часть 4 освобождает заказчика от ответственности перед участниками закупки, подавшими заявки, при отмене определения поставщика (подрядчика, исполнителя), за исключением случая, если вследствие отмены определения поставщика (подрядчика, исполнителя) участникам закупки причинены убытки в результате недобросовестных действий заказчика.

Данная часть входит в некоторую конфронтацию с ч. 4 ст. 448 ГК РФ, согласно которой нарушение сроков отмены торгов влечет за собой обязанность возмещения участникам понесенного ими реального ущерба независимо от степени добросовестности действий заказчика.

Одновременно ч. 4 ст. 448 ГК РФ вменяет обязанность возместить приглашенным к участию в закрытых торгах реальный ущерб независимо от того, в какой именно срок последовал отказ от их проведения.

Статья 38. Контрактная служба

1. Заказчики, совокупный годовой объем закупок которых превышает сто миллионов рублей, создают контрактные службы (при этом создание специального структурного подразделения не является обязательным).

2. В случае, если совокупный годовой объем закупок заказчика не превышает сто миллионов рублей и у заказчика отсутствует контрактная служба, заказчик назначает должностное лицо, ответственное за осуществление закупки или нескольких закупок, включая исполнение каждого контракта (далее - контрактный управляющий).

3. Контрактная служба действует в соответствии с положением (регламентом), разработанным и утвержденным на основании типового положения (регламента), утвержденного федеральным органом исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок.

4. Контрактная служба, контрактный управляющий осуществляют следующие функции и полномочия:

1) разрабатывают план закупок, осуществляют подготовку изменений для внесения в план закупок, размещают в единой информационной системе план закупок и внесенные в него изменения;

2) разрабатывают план-график, осуществляют подготовку изменений для внесения в план-график, размещают в единой информационной системе план-график и внесенные в него изменения;

3) осуществляют подготовку и размещение в единой информационной системе извещений об осуществлении закупок, документации о закупках и проектов контрактов, подготовку и направление приглашений принять участие в определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) закрытыми способами;

4) обеспечивают осуществление закупок, в том числе заключение контрактов;

5) участвуют в рассмотрении дел об обжаловании результатов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) и осуществляют подготовку материалов для выполнения претензионно-исковой работы;

6) организуют в случае необходимости на стадии планирования закупок консультации с поставщиками (подрядчиками, исполнителями) и участвуют в таких консультациях в целях определения состояния конкурентной среды на соответствующих рынках товаров, работ, услуг, определения наилучших технологий и других решений для обеспечения государственных и муниципальных нужд;

7) осуществляют иные полномочия, предусмотренные настоящим Федеральным законом.

5. При централизации закупок в соответствии с частью 1 статьи 26 настоящего Федерального закона контрактная служба, контрактный управляющий осуществляют полномочия, предусмотренные настоящим Федеральным законом и не переданные соответствующим уполномоченному органу, уполномоченному учреждению, которые осуществляют полномочия на определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей). При этом контрактная служба, контрактный управляющий несут ответственность в пределах осуществляемых ими полномочий.

6. Работники контрактной службы, контрактный управляющий должны иметь высшее образование или дополнительное профессиональное образование в сфере закупок.

Статья 38 содержит новшество, обязывая заказчиков для обеспечения закупочного процесса создавать специальное подразделение (или назначать специальное должностное лицо).

Во времена действия предыдущих законов (Федеральные законы 97-ФЗ и 94-ФЗ) у заказчиков не было обязанности специально создавать подразделения, занимающиеся закупками. Конечно, у многих существовали отделы закупок, департаменты размещения заказа, тендерные комитеты. Часть из них занималась исключительно процедурной деятельностью, являя собой этакую специализированную организацию внутри заказчика, другие выполняли более широкий круг функций – от планирования до исполнения контрактов.

Федеральный закон от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон) ввел для крупных заказчиков с большим объемом закупок обязанность создавать такие подразделения – контрактные службы, (ч. 1 ст. 38 Закона о КС) или назначать контрактного управляющего в случае, если совокупный годовой объем закупок заказчика не превышает сто миллионов рублей и у заказчика отсутствует контрактная служба (ч. 2 ст. 38 Закона о КС). Контрактным управляющим назначается должностное лицо заказчика, которое будет нести ответственность за осуществление закупки или нескольких закупок, включая исполнение каждого контракта.

Часть 3 устанавливает, что контрактная служба действует в соответствии с положением (регламентом), разработанным и утвержденным на основании типового положения (регламента), утвержденного федеральным органом исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок (Приказ Министерства экономического развития РФ от 29 октября 2013 г. № 631 «Об утверждении Типового положения (регламента) о контрактной службе»).

Следует отметить, что данное типовое положение носит лишь рамочный характер, перечисляя полномочия и функции контрактной службы и не раскрывает порядок действий для осуществления этих функций. Для эффективного функционирования контрактной службы крайне важно разработать подробный порядок (детальный регламент) действий контрактной службы.

Такой порядок призван регулировать отношения, возникающие при осуществлении закупок товаров, работ, услуг для нужд заказчика, определять порядок действий контрактной службы для осуществления своих полномочий, а также порядок взаимодействия контрактной службы с другими подразделениями заказчика, комиссиями по осуществлению закупок. Взаимодействие контрактной службы осуществляется при планировании закупок товаров, работ, услуг, при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) и при заключении и исполнении государственных контрактов.

Часть 4 содержит перечень функций и полномочий контрактной службы (контрактного управляющего). Данный перечень имеет три прямых указания и три «обеспечивающих». Кроме того, данный перечень содержит формулировку «осуществляют иные полномочия настоящим Федеральным законом», что делает его открытым, давая заказчикам возможность расширять его в соответствии со своими потребностями.

Кроме того, следует обратить внимание, что п. 1 ч. 4 и п. 2 ч. 4 вступают в силу с отсрочкой (ч. 2 ст. 114 Закона о КС), и в части планирования контрактная служба, конечно может опосредованно присутствовать (например, визировать планы закупок и планы-графики), но полноценные полномочия (и, соответственно ответственность) обретает лишь после вступления указанных частей в силу.

Часть 5 оговаривает особенности осуществления контрактной службой, контрактным управляющим своих полномочий при централизации закупок в соответствии со ст. 26 Закона о КС. В таких случаях они осуществляют полномочия не переданные соответствующим уполномоченному органу, уполномоченному учреждению. При этом ответственность контрактная служба, контрактный управляющий несут в пределах осуществляемых ими полномочий.

Часть 6 устанавливает требования к профессиональной подготовке работников контрактной службы или контрактному управляющему - обязанность иметь высшее образование или дополнительное профессиональное образование в сфере закупок.

Правовые, организационные и экономические основы образования в Российской Федерации, основные принципы государственной политики Российской Федерации в сфере образования, общие правила функционирования системы образования и осуществления образовательной деятельности, определяет правовое положение участников отношений в сфере образования устанавливает Федеральный закон от 29.12.2012 № 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации» (далее – закон об образовании).

Согласно ст. 69 закона об образовании высшее образование имеет целью обеспечение подготовки высококвалифицированных кадров по всем основным направлениям общественно полезной деятельности в соответствии с потребностями общества и государства, удовлетворение потребностей личности в интеллектуальном, культурном и нравственном развитии, углублении и расширении образования, научно-педагогической квалификации.

Документом, подтверждающим получение

высшего образования является диплом - (бакалавра, специалиста, магистра или дипломом об окончании аспирантуры (адъюнктуры), ординатуры, ассистентуры-стажировки) (ч. 7 ст. 60 закона об образовании).

Ст. 76 закона об образовании говорит, что дополнительное профессиональное образование направлено на удовлетворение образовательных и профессиональных потребностей, профессиональное развитие человека, обеспечение соответствия его квалификации меняющимся условиям профессиональной деятельности и социальной среды.

Лицам, успешно освоившим соответствующую дополнительную профессиональную программу и прошедшим итоговую аттестацию, выдаются удостоверение о повышении квалификации и (или) диплом о профессиональной переподготовке (ч. 15 ст. 76 закона об образовании).

Стоит упомянуть, что согласно ч. 5 ст. 62 Федерального закона от 27.07.2004 № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации», повышение квалификации гражданского служащего осуществляется по мере необходимости, но не реже одного раза в три года.

Но если с дополнительным профессиональным образованием в сфере закупок более-менее понятно, то вот с высшим образованием по данному направлению в России, в настоящий момент проблема, поскольку до сих пор

не существует программы подготовки специалистов для данной области в высших образовательных учреждениях в рамках высшего профессионального образования. Например, в США уже в 1976 г. был образован Федеральный институт закупок, осуществляющий подготовку и повышение квалификации работников данного профиля. Причем, принимая во внимание "чувствительность" должности закупщика, конгресс США законом от 1988 г. установил требования к добропорядочности данной категории служащих (стандарты этического поведения).

Статья 39. Комиссия по осуществлению закупок

1. Для определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), за исключением осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), заказчик создает комиссию по осуществлению закупок (далее в настоящей статье - комиссия).

2. Решение о создании комиссии принимается заказчиком до начала проведения закупки. При этом определяются состав комиссии и порядок ее работы, назначается председатель комиссии.

2.1. Особенности создания конкурсной комиссии при осуществлении закупок на оказание услуг специализированного депозитария и доверительного управления средствами пенсионных накоплений устанавливаются статьей 19 Федерального закона от 24 июля 2002 года № 111-ФЗ «Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации».

3. Заказчиком могут создаваться конкурсные, аукционные, котировочные комиссии, комиссии по рассмотрению заявок на участие в запросе предложений и окончательных предложений и единые комиссии, осуществляющие функции по осуществлению закупок путем проведения конкурсов, аукционов, запросов котировок, запросов предложений. Число членов конкурсной, аукционной или единой комиссии должно быть не менее чем пять человек, число членов котировочной комиссии, комиссии по рассмотрению заявок на участие в запросе предложений и окончательных предложений должно быть не менее чем три человека.

4. При проведении конкурсов для заключения контрактов на создание произведений литературы или искусства, исполнения (как результата интеллектуальной деятельности), на финансирование проката или показа национальных фильмов в состав конкурсных комиссий должны включаться лица творческих профессий в соответствующей области литературы или искусства. Число таких лиц должно составлять не менее чем пятьдесят процентов общего числа членов конкурсной комиссии.

5. Заказчик включает в состав комиссии преимущественно лиц, прошедших профессиональную переподготовку или повышение квалификации в сфере закупок, а также лиц, обладающих специальными знаниями, относящимися к объекту закупки.

6. Членами комиссии не могут быть физические лица, которые были привлечены в качестве экспертов к проведению экспертной оценки конкурсной документации, заявок на участие в конкурсе, осуществляемой в ходе проведения предквалификационного отбора, оценки соответствия участников конкурса дополнительным требованиям, либо физические лица, лично заинтересованные в результатах определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), в том числе физические лица, подавшие заявки на участие в таком определении или состоящие в штате организаций, подавших данные заявки, либо физические лица, на которых способны оказать влияние участники закупки (в том числе физические лица, являющиеся участниками (акционерами) этих организаций, членами их органов управления, кредиторами указанных участников закупки), либо физические лица, состоящие в браке с руководителем участника закупки, либо являющиеся близкими родственниками (родственниками по прямой восходящей и нисходящей линии (родителями и детьми, дедушкой, бабушкой и внуками), полнородными и неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и сестрами), усыновителями руководителя или усыновленными руководителем участника закупки, а также непосредственно осуществляющие контроль в сфере закупок должностные лица контрольного органа в сфере закупок. В случае выявления в составе комиссии указанных лиц заказчик, принявший решение о создании комиссии, обязан незамедлительно заменить их другими физическими лицами, которые лично не заинтересованы в результатах определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) и на которых не способны оказывать влияние участники закупок, а также физическими лицами, которые не являются непосредственно осуществляющими контроль в сфере закупок должностными лицами контрольных органов в сфере закупок.

7. Замена члена комиссии допускается только по решению заказчика, принявшего решение о создании комиссии.

8. Комиссия правомочна осуществлять свои функции, если на заседании комиссии присутствует не менее чем пятьдесят процентов общего числа ее членов. Члены комиссии должны быть своевременно уведомлены председателем комиссии о месте, дате и времени проведения заседания комиссии. Принятие решения членами комиссии путем проведения заочного голосования, а также делегирование ими своих полномочий иным лицам не допускается.

9. Решение комиссии, принятое в нарушение требований настоящего Федерального закона, может быть обжаловано любым участником закупки в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, и признано недействительным по решению контрольного органа в сфере закупок.

Статья 39 посвящена такому институту, как комиссия по осуществлению закупок.

Общие правила создания и функционирования таких комиссий, практически не претерпели изменения на протяжении всей современной истории России, за исключением расширения видов комиссий и некоторых нюансов в их деятельности.

Часть 1 обязывает заказчика создать такую комиссию для определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) во всех случаях, кроме осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя). То есть такая комиссия неразрывно связана только с конкурентными способами закупок. На это указывает и часть 3, согласно которой заказчиком могут создаваться конкурсные, аукционные, котировочные комиссии, комиссии по рассмотрению заявок на участие в запросе предложений и окончательных предложений.

Также заказчик вправе создавать и единые комиссии, осуществляющие функции по осуществлению закупок путем проведения конкурсов, аукционов, запросов котировок, запросов предложений.

Создание (назначение) комиссии при проведении конкурса предусмотрено и Гражданским кодексом. Согласно ч. 4 ст. 447 ГК РФ выигравшим торги по конкурсу признается лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия.

Здесь кроется одна из коллизий Закона о КС, о которой уже упоминалось. Согласно ч. 2 ст. 447 ГК РФ в качестве организатора торгов может выступать собственник вещи или обладатель иного имущественного права на нее. Организатором торгов также могут являться специализированная организация или иное лицо, которые действуют на основании договора с собственником вещи или обладателем иного имущественного права на нее и выступают от их имени или от своего имени, если иное не предусмотрено законом.

Однако, ст. 39 относит создание комиссии к исключительной компетенции заказчика, то есть специализированная организация не может создавать такие комиссии.

Таким образом, в случае привлечения заказчиком специализированной организации при проведении конкурса, выполнить требование ГК РФ о назначении конкурсной комиссии невозможно, в силу ограниченной компетенции самой специализированной организации.

Согласно части 2 решение о создании комиссии принимается заказчиком до начала проведения закупки. При этом определяются состав комиссии и порядок ее работы, назначается председатель комиссии.

Если с составом комиссии и порядком ее работы все ясно, то обязанность назначать председателя вызывает недоумение.

Исходя из смысла статей Закона о КС, регламентирующих деятельность комиссий, председатель комиссии не имеет каких-либо особых полномочий (за исключением уведомления членов комиссии о месте, дате и времени проведения заседания комиссии) и/или специальной ответственности. Председатель также не несет специальной ответственности и в соответствии с КоАП РФ.

Попытки же некоторых заказчиков внутренними положениями о комиссиях делегировать председателям особые полномочия, в виде наделения их правом решающего голоса (или «голос за два»), справедливо пресекаются (в том числе, органами прокуратуры).

Таким образом специальное выделение в Законе о КС такой должности, как «Председатель комиссии по осуществлении закупки» является не более, чем анахронизмом.

Часть 2.1 оговаривает некоторые особенности создания при осуществлении закупок на оказание услуг специализированного депозитария и доверительного управления средствами пенсионных накоплений и делает отсылку к Федеральному закону от 24 июля 2002 года № 111-ФЗ «Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации».

Согласно ч. 6 ст. 19 указанного закона для принятия решения о победителях конкурса создается конкурсная комиссия. Персональный состав конкурсной комиссии и ее председатель утверждаются Правительством Российской Федерации. В состав конкурсной комиссии входят представители Пенсионного фонда Российской Федерации, уполномоченного федерального органа исполнительной власти, других федеральных органов исполнительной власти, Общественного совета.

Часть 3, помимо перечисления видов комиссий, регламентирует и количественный состав последних. Так, число членов конкурсной, аукционной или единой комиссии должно быть не менее чем пять человек, а число членов котировочной комиссии, комиссии по рассмотрению заявок на участие в запросе предложений и окончательных предложений должно быть не менее чем три человека.

Здесь мы сталкиваемся еще с одной коллизией. Как уже говорилось, в настоящий момент сохраняется ситуация юридической неопределенности относительно действия тех или иных норм, закрепленных в Положении об организации закупки товаров, работ и услуг для государственных нужд», утвержденном Указом Президента РФ от 08.04.1997 № 305 «О первоочередных мерах по предотвращению коррупции и сокращению бюджетных расходов при организации закупки продукции для государственных нужд».

В соответствии с п. 42 указанного Положения заказчик формирует конкурсную комиссию, которая осуществляет вскрытие конвертов с заявками на участие в торгах (конкурсе) и оценку этих заявок и принимает решение о выигравшей заявке (предложении, оферте или котировке). В состав конкурсной комиссии входит не менее трех должностных лиц заказчика и представители поставщиков. И если с включением в состав комиссий должностных лиц заказчика проблем не вызывало, то требование о включении представителей поставщиков (прим. всех), всегда было, мягко говоря, трудновыполнимым.

И поскольку Закон о КС не устанавливает особых требований к составу комиссий, помимо прямо перечисленных в нем самом (напр. недопустимость «конфликта интересов»), представляется необходимым обратить внимание на данную коллизию.

Особое внимание следует обратить на требование части 5 о включении в состав комиссии преимущественно лиц, прошедших профессиональную переподготовку или повышение квалификации в сфере закупок, а также лиц, обладающих специальными знаниями, относящимися к объекту закупки.

Данная норма весьма расплывчата и вопрос о квалификации определения «преимущественно» возник с момента принятия Закона о КС и не решен однозначно до сих пор. Что означает «преимущественно»? Больше половины … ? Если заказчику удастся найти таких … ?

Во времена действия Положения, утвержденного Указом Президента РФ № 305 и Федерального закона от 06.05.1999 № 97-ФЗ «О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд» идентичная норма, установленная Постановлением Правительства РФ от 03.09.1998 № 1022 «О кадровом обеспечении торгов (конкурсов) на закупку продукции для государственных нужд» воспринималась однозначно, как 50%+1, то в настоящий момент однозначного ответа на данные вопросы нет.

То же самое относится и к «лицам, обладающим специальными знаниями, относящимися к объекту закупки».

Особенно диссонирует по отношению к ч. 5 ст. 39 Закона о КС норма части 4, согласно которой при проведении конкурсов для заключения контрактов на создание произведений литературы или искусства, исполнения (как результата интеллектуальной деятельности), на финансирование проката или показа национальных фильмов состав конкурсных комиссий должен не менее чем на пятьдесят процентов формироваться из лиц творческих профессий в соответствующей области литературы или искусства.

Часть 6 содержит общепринятые нормы, направленные на недопущение возникновения конфликта интересов при осуществлении комиссией своей деятельности, то есть влияния личной заинтересованности на объективность и непредвзятость работы комиссии. Закон о КС в ч. 6 ст. 39 напрямую перечисляет лиц, не могут быть членами комиссии, в том числе физических лиц, лично заинтересованных в результатах определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

При выявлении таких (заинтересованных) лиц в составе комиссии, заказчик обязан незамедлительно заменить их другими физическими лицами, которые отвечают требованиям Закона о КС.

Часть 7 содержит норму о нахождении права/обязанности замены члена комиссии по осуществлению закупки в исключительной компетенции заказчика.

Часть 8, помимо единственного упоминания об исключительных полномочиях председателя комиссии, содержит основы легитимности осуществления функций.

Так, например, рассмотрение и оценка заявок на участие в конкурсе будет легитимным только при присутствии на заседании не менее, чем пятидесяти процентов общего числа ее членов. Например, при комиссии в пять человек – должны присутствовать минимум трое, при восьми – четверо и т.д.

Не решен вопрос о последствиях «срыва» заседания комиссии. Логично, что требуется перенос заседания, но, в ряде случаев, такой перенос очевидно требует внесения изменений в извещение и документацию, каковые осуществить, в данном случае, просто невозможно.

Также часть 8 устанавливает обязанность личного участия в работе комиссии в форме реализации права путем «соблюдения» запрета на заочное голосование и делегирование членами комиссии своих полномочий иным лицам.

Согласно части 9 решение комиссии, принятое в нарушение требований Закона о КС, может быть обжаловано любым участником закупки в порядке, установленном законом, и признано недействительным по решению контрольного органа в сфере закупок.

Следует отметить, что, исходя из норм Закона о КС и самого смысла существования комиссии, не ясен вопрос о правовых последствиях подобного решения в условиях, когда комиссия уже прекратила свое существование (напр. после окончания процедуры рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсе и подписания соответствующего протокола).

Статья 40. Специализированная организация

1. Заказчик вправе привлечь на основе контракта специализированную организацию для выполнения отдельных функций по определению поставщика (подрядчика, исполнителя) путем проведения конкурса или аукциона, в том числе для разработки конкурсной документации, документации об аукционе, размещения в единой информационной системе извещения о проведении открытого конкурса, конкурса с ограниченным участием, двухэтапного конкурса или электронного аукциона, направления приглашений принять участие в закрытом конкурсе, закрытом конкурсе с ограниченным участием, закрытом двухэтапном конкурсе или в закрытом аукционе, выполнения иных функций, связанных с обеспечением проведения определения поставщика (подрядчика, исполнителя). При этом создание комиссии по осуществлению закупок, определение начальной (максимальной) цены контракта, предмета и существенных условий контракта, утверждение проекта контракта, конкурсной документации, документации об аукционе и подписание контракта осуществляются заказчиком.

2. Выбор специализированной организации осуществляется заказчиком в соответствии с настоящим Федеральным законом.

3. Специализированная организация осуществляет указанные в части 1 настоящей статьи функции от имени заказчика. При этом права и обязанности в результате осуществления таких функций возникают у заказчика.

4. Заказчик несет солидарную ответственность за вред, причиненный физическому лицу или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) специализированной организации, совершенных в пределах полномочий, переданных ей заказчиком на основе контракта и связанных с определением поставщика (подрядчика, исполнителя), при осуществлении ею указанных в части 1 настоящей статьи функций от имени заказчика.

5. Специализированная организация не может быть участником закупки, в рамках которой эта организация осуществляет функции, указанные в части 1 настоящей статьи.

Часть 1 говорит о праве заказчика привлечь на основе контракта юридическое лицо для выполнения ряда функций по определению поставщика (подрядчика, исполнителя).

До появления Федерального закона от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» понятие «Специализированная организация» в сфере госзакупок» фактически не применялось.

Законодательно право заказчиков привлекать для организации, проведения и прочих действий, связанных с осуществлением закупок было предусмотрено и ч. 2 ст. 477 Гражданского кодекса Российской Федерации, и Федеральным законом от 13 декабря 1994 г. № 60-ФЗ «О поставках продукции для федеральных государственных нужд», и положением об организации закупки товаров, работ и услуг для государственных нужд (утв. Указом Президента РФ от 8 апреля 1997 г. № 305), и Федеральным законом от 6 мая 1999 г. № 97-ФЗ «О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд». Однако в перечисленных нормативных актах отсутствовало описание механизма передачи функций и объем передаваемых полномочий. Наиболее полно (если можно так сказать) механизм был предусмотрен в п. 2 «Положения об организации закупки товаров, работ и услуг для государственных нужд», утвержденном Указом Президента РФ от 08.04.1997 № 305 «О первоочередных мерах по предотвращению коррупции и сокращению бюджетных расходов при организации закупки продукции для государственных нужд» (вместе с "Положением об организации закупки товаров, работ и услуг для государственных нужд") «... размещение заказов на закупки продукции для государственных нужд, может осуществляться юридическими лицами, которым государственные заказчики на конкурсной договорной основе передали выполнение части своих функций».

Появление Федерального закона от 6 мая 1999 г. № 97-ФЗ оставившего лишь условие о том, что эти функции должны передаваться на основе договора, породило новую волну дискуссий, как же должны передаваться эти функции. К общему знаменателю так и не пришли, а на какие-либо разъяснения (не говоря уже о нормативном документе), надеяться не приходилось. Как и многое в системе закупок, это было пущено на самотек, что в одних случаях послужило дополнительным тормозом реформ в системе закупок, а в других стало катализатором для еще одной ветви коррупции.

Конечно, прецеденты по привлечению консалтинговых компаний к проведению закупок были, но, за исключением единичных случаев, сотрудничество ограничивалось организацией и проведением одного — двух конкурсов. В некоторых регионах существовала практика привлечения специализированной организации на постоянной основе, но эти случаи нельзя рассматривать с точки зрения повышения эффективности системы государственных закупок, поскольку это были типичные проявления действий «локальных» монополий и полного отсутствия конкуренции. Зачастую, практика привлечения специализированных организаций, которая, по определению, должна была демонстрировать более квалифицированный подход к решению проблемы, приводила к обратному результату.

И вот с появлением Федерального закона № 94-ФЗ правовой вакуум в этом вопросе был устранен. Закон, буквально, нитью пропустил через себя «специализированные организации».

Практику привлечения консультантов в целях максимально эффективной реализации своих займов, давно и успешно применяют МФО (МБРР, ЕБРР). Зачастую такое условие содержится в соглашении о займе в обязательном порядке. Сейчас не имеется ввиду ввиду группа реализации проекта (ГРП). Ведь, например, в случае если заем носит характер бюджетозамещающего, ГРП не создается, и средства займа направляются непосредственно в госбюджет.

В случае же с ГРП, главной задачей ее деятельности является детальная проработка проекта и рациональное использование средств займа. Она является своего рода штабом, который осуществляет полное руководство проектом и осуществляет закупки тех же консультационных услуг. К работе на контрактной основе привлекаются наиболее компетентные консультанты.

Обычна ситуация, когда при задании на доработку проекта, консалтинговая фирма заключает контракт на подготовку тендерной документации, оценку тендерных предложений и контроль над исполнением контракта от имени заемщика, то есть, по сути, является специализированной организацией.

Часть 1 также перечисляет функции специализированной организации:

- разработка конкурсной документации, документации об аукционе;

- размещение в единой информационной системе извещения о проведении открытого конкурса, конкурса с ограниченным участием, двухэтапного конкурса или электронного аукциона;

- направление приглашений принять участие в закрытом конкурсе, закрытом конкурсе с ограниченным участием, закрытом двухэтапном конкурсе или в закрытом аукционе;

- выполнение иных функций, связанных с обеспечением проведения определения поставщика (подрядчика, исполнителя).

Под «иными» законодатель, вероятно, подразумевал, в первую очередь, такие действия, как ответы на запросы участников, получение заявок и прочее организационно – техническое сопровождение.

При этом создание комиссии по осуществлению закупок, определение начальной (максимальной) цены контракта, предмета и существенных условий контракта, утверждение проекта контракта, конкурсной документации, документации об аукционе и подписание контракта осуществляются заказчиком.

Про ограничение таких функций, как подписание контракта и утверждение документов, говорить не приходится, хотя бы, с позиций здравого смысла. А вот прочие функции, вполне, могла бы выполнять и специализированная организация. Тем более, что на практике так и происходит, за исключением создания комиссии.

Согласно ч. 2 ст. 447 ГК РФ в качестве организатора торгов может выступать собственник вещи или обладатель иного имущественного права на нее. Организатором торгов также могут являться специализированная организация или иное лицо, которые действуют на основании договора с собственником вещи или обладателем иного имущественного права на нее и выступают от их имени или от своего имени, если иное не предусмотрено законом.

Однако ч. 4 ст. 447 ГК РФ установлено, что конкурсную комиссию, делающую заключение о победителе торгов, назначает организатор торгов, то есть либо собственник вещи или обладатель иного имущественного права на нее либо специализированная организация. Но вот незадача – не может специализированная организация создавать такие комиссии, в силу Закона о КС, поскольку эта функция находится в исключительной компетенции заказчика.

Таким образом, в случае привлечения заказчиком специализированной организации при проведении конкурса, выполнить требование ГК РФ о назначении конкурсной комиссии уже невозможно, в силу ограниченной компетенции самой специализированной организации.

Часть 2 устанавливает, что выбор специализированной организации осуществляется заказчиком в соответствии с Законом о КС. Такая формулировка в точности повторяет формулировку предшественника (Федеральный закон № 94-ФЗ), но, что интересно, в 94-ФЗ право выбрать специализированную организацию любым способом появилось лишь спустя несколько лет его действия. Долгое время формулировка звучала так: «Выбор специализированной организации осуществляется заказчиком, уполномоченным органом путем проведения торгов в соответствии с настоящим Федеральным законом», ограничивая способ выбора конкурсом и аукционом. Позднее сюда добавился запрос котировок цен и, наконец, позднее формулировка приобрела привычный вид «... привлеченное заказчиком или уполномоченным органом, на основе договора юридическое лицо для осуществления функций по размещению заказа путем проведения торгов в форме конкурса или аукциона» (ч. 2 ст. 40 Закона о КС).

Часть 3 специально оговаривает, что, даже если заказчик и привлекает специализированную организацию для выполнения своих функций, то эти функции все равно осуществляются от имени заказчика, который обладает всеми правами и несет обязанность от своего имени.

Часть 4 устанавливает, что заказчик несет солидарную ответственность за вред, причиненный физическому лицу или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) специализированной организации. Солидарная ответственность – это разновидность гражданско-правовой ответственности по обязательству, в котором имеется несколько должников, то есть они возникают одновременно у нескольких лиц при стечении определенных обстоятельств.

В силу ст. 322 ГК РФ солидарная обязанность (ответственность) или солидарное требование возникает, если солидарность обязанности или требования предусмотрена договором или установлена законом, в частности при неделимости предмета обязательства. При этом, кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом, как полностью, так и в части долга (ч. 1 ст. 323 ГК РФ). Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников (ч. 2 ст. 323 ГК РФ).

И конечно специализированная организация не может быть участником закупки, для осуществления которой эта организация была привлечена (ч. 5 ст. 40 Закона о КС).

Статья 41. Эксперты, экспертные организации

1. Заказчики привлекают экспертов, экспертные организации в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

2. К проведению экспертизы в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, не могут быть допущены:

1) физические лица:

а) являющиеся либо в течение менее чем двух лет, предшествующих дате проведения экспертизы, являвшиеся должностными лицами или работниками заказчика, осуществляющего проведение экспертизы, либо поставщика (подрядчика, исполнителя);

б) имеющие имущественные интересы в заключении контракта, в отношении которого проводится экспертиза;

в) являющиеся близкими родственниками (родственниками по прямой восходящей и нисходящей линии (родителями и детьми, дедушкой, бабушкой и внуками), полнородными и неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и сестрами), усыновителями или усыновленными с руководителем заказчика, членами комиссии по осуществлению закупок, руководителем контрактной службы, контрактным управляющим, должностными лицами или работниками поставщика (подрядчика, исполнителя) либо состоящие с ними в браке;

2) юридические лица, в которых заказчик или поставщик (подрядчик, исполнитель) имеет право распоряжаться более чем двадцатью процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции, либо более чем двадцатью процентами вкладов, долей, составляющих уставный или складочный капитал юридических лиц;

3) физические лица или юридические лица в случае, если заказчик или поставщик (подрядчик, исполнитель) прямо и (или) косвенно (через третье лицо) может оказывать влияние на результат проводимой такими лицом или лицами экспертизы.

3. Эксперт, экспертная организация обязаны уведомить в письменной форме заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) о допустимости своего участия в проведении экспертизы (в том числе об отсутствии оснований для недопуска к проведению экспертизы в соответствии с частью 2 настоящей статьи).

4. В случае выявления в составе экспертов, экспертных организаций лиц, указанных в части 2 настоящей статьи, заказчик должен принять незамедлительные меры, направленные на привлечение для проведения экспертизы иного эксперта, иной экспертной организации.

5. Дополнительные требования к экспертам, экспертным организациям, привлекаемым для проведения экспертизы поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги по государственному оборонному заказу, а также особенности проведения такой экспертизы могут быть установлены Федеральным законом от 29 декабря 2012 года N 275-ФЗ "О государственном оборонном заказе".

6. Для проведения экспертизы в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, эксперты, экспертные организации имеют право запрашивать у заказчика, поставщика (подрядчика, исполнителя) дополнительные материалы, относящиеся к предмету экспертизы.

7. За предоставление недостоверных результатов экспертизы, экспертного заключения или заведомо ложного экспертного заключения, за невыполнение экспертом, экспертной организацией требования части 3 настоящей статьи эксперт, экспертная организация, должностные лица экспертной организации несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

8. В случае, если для проведения экспертизы необходимы осуществление исследований, испытаний, выполнение работ, оказание услуг и в отношении лиц, их осуществляющих, в соответствии с законодательством Российской Федерации установлены обязательные требования (обязательная аккредитация, лицензирование, членство в саморегулируемых организациях), отбор экспертов, экспертных организаций для проведения такой экспертизы должен осуществляться из числа лиц, соответствующих указанным требованиям.

Статья 41 посвящена такому новому (старому) институту, как экспертиза поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги. Почему «старому»? Потому что предшественник (Федеральный закон № 94-ФЗ) в ч. 12 ст. 9 предусматривал , что «для проверки соответствия качества поставляемых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг требованиям, установленным контрактом, заказчик вправе привлекать независимых экспертов». А если говорить совсем непредвзято – то у заказчика никогда не было никаких преград для привлечения подобных экспертов.

Часть 1 императивно устанавливает обязанность заказчиков привлекать экспертов, экспертные организации в случаях, прямо предусмотренных Законом о КС. Полное определение понятий «эксперт, экспертная организация» приведены в п. 15 ст. 3 Закона о КС (эксперт, экспертная организация - обладающее специальными познаниями, опытом, квалификацией в области науки, техники, искусства или ремесла физическое лицо, в том числе индивидуальный предприниматель, либо юридическое лицо (работники юридического лица должны обладать специальными познаниями, опытом, квалификацией в области науки, техники, искусства или ремесла), которые осуществляют на основе договора деятельность по изучению и оценке предмета экспертизы, а также по подготовке экспертных заключений по поставленным заказчиком, участником закупки вопросам в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом).

Часть 2 содержит ограничения на привлечение определенных лиц. Эти ограничения опять же, носят императивную норму и призваны обеспечить принцип независимости эксперта (экспертной организации). Причем часть 3 предписывает эксперту, экспертной организации в обязательном порядке уведомить в письменной форме заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) о допустимости своего участия в проведении экспертизы, в том числе об отсутствии оснований для недопуска к проведению экспертизы. Следует отметить, что данный пункт не предусматривает уведомления «в случае возникновения обстоятельств, препятствующих», а подразумевает уведомление в любом случае. В случае выявления в составе экспертов, экспертных организаций таких лиц, заказчик должен принять незамедлительные меры, направленные на привлечение для проведения экспертизы иного эксперта, иной экспертной организации (часть 4).

В частности, к проведению экспертизы не могут быть допущены лица:

- являющиеся либо в течение менее чем двух лет, предшествующих дате проведения экспертизы, являвшиеся должностными лицами или работниками заказчика, осуществляющего проведение экспертизы, либо поставщика (подрядчика, исполнителя).

Данное положение вызывало и вызывает споры. Дело в том, что в соответствии с ч. 3 ст. 94 Закона о КС заказчик обязан провести экспертизу результатов, предусмотренных контрактом. Согласно той же статье экспертиза может проводиться заказчиком своими силами (за исключением случаев, специально перечисленных в ч. 4 ст. 94) или к ее проведению могут привлекаться эксперты, экспертные организации. Но положения пп. а п. 1 ч. 2 ст. 41, фактически делает невозможным использование заказчиком права провести экспертизу своими силами. Несомненно, что данное положение Закона о КС требует исправления.

- имеющие имущественные интересы в заключении контракта, в отношении которого проводится экспертиза.

С пп. б все понятно, поскольку, в противном случае, неизбежно возникает конфликт интересов (напр. «сам продаю, сам провожу экспертизу»).

- являющиеся близкими родственниками (родственниками по прямой восходящей и нисходящей линии (родителями и детьми, дедушкой, бабушкой и внуками), полнородными и неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и сестрами), усыновителями или усыновленными с руководителем заказчика, членами комиссии по осуществлению закупок, руководителем контрактной службы, контрактным управляющим, должностными лицами или работниками поставщика (подрядчика, исполнителя) либо состоящие с ними в браке.

Опять же, данный пункт является профилактикой конфликта интересов и корреспондируется с рядом других законов. Например, в соответствии с Федеральным законом от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» гражданин не может быть принят на гражданскую службу, а гражданский служащий не может находиться на гражданской службе в случае близкого родства или свойства (родители, супруги, дети, братья, сестры, а также братья, сестры, родители, дети супругов и супруги детей) с гражданским служащим, если замещение должности гражданской службы связано с непосредственной подчиненностью или подконтрольностью одного из них другому (п. 5, ч. 1 ст. 16).

- юридические лица, в которых заказчик или поставщик (подрядчик, исполнитель) имеет право распоряжаться более чем двадцатью процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции, либо более чем двадцатью процентами вкладов, долей, составляющих уставный или складочный капитал юридических лиц;

- физические лица или юридические лица в случае, если заказчик или поставщик (подрядчик, исполнитель) прямо и (или) косвенно (через третье лицо) может оказывать влияние на результат проводимой такими лицом или лицами экспертизы.

Пункты 2 и 3 является все той же профилактикой конфликта интересов.

Часть 5 корреспондируется с ч. 3 ст. 1 Закона о КС и предусматривает, что Федеральным законом от 29 декабря 2012 г. № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе» могут быть установлены дополнительные требования к экспертам, экспертным организациям (в части государственного оборонного заказа). Также, указанным законом могут оговариваться особенности проведения такой экспертизы. Однако, до настоящего времени Федеральный закон «О государственном оборонном заказе» не содержит подобных норм.

Часть 6 предоставляет экспертам, экспертным организациям право запрашивать у заказчика, поставщика (подрядчика, исполнителя) дополнительные материалы, относящиеся к предмету экспертизы. К сожалению, в данной части Закон о КС содержит потенциальную коррупционную составляющую, поскольку не оговаривает границ «разумности» подобных запросов, а также не предусматривает последствия отказа в их предоставлении. Например, в соответствии со ст. 6 Федерального закона от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, по мотивированному требованию органа государственной власти, иного государственного органа, органа местного самоуправления предоставляет им на безвозмездной основе информацию, составляющую коммерческую тайну (ч. 1), а в случае отказа обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, предоставить ее органу государственной власти, иному государственному органу, органу местного самоуправления данные органы вправе затребовать эту информацию в судебном порядке (ч. 2). С учетом специфики судебной системы России, становится понятным, что такое судебное решение, если и будет, становится бесполезным, с точки зрения временных затрат.

Часть 7 предусматривает ответственность за предоставление недостоверных результатов экспертизы, экспертного заключения или заведомо ложного экспертного заключения или за невыполнение экспертом, экспертной организацией требования ч. 3. Поскольку сам Закон о КС (и другие законы) не содержит (и не может содержать) норм ответственности в предметной сфере, то приходится констатировать, что, в настоящий момент ответственности экспертов, экспертных организаций не предусмотрено. Например, ст. 19.26 КоАП РФ гласит, что заведомо ложное заключение эксперта при осуществлении государственного контроля (надзора) влечет наложение административного штрафа в размере от одной тысячи до одной тысячи пятисот рублей, а дача заведомо ложного заключения экспертом по аккредитации, техническим экспертом при подготовке экспертного заключения, акта выездной экспертизы, акта экспертизы влечет наложение административного штрафа в размере от двадцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей. Ответственность экспертов предусмотрена и Уголовным кодексом Российской Федерации, но, в рамках судебного производства: «Заведомо ложные показание свидетеля, потерпевшего либо заключение или показание эксперта, показание специалиста, а равно заведомо неправильный перевод в суде либо при производстве предварительного расследования наказываются штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо арестом на срок до трех месяцев. Те же деяния, соединенные с обвинением лица в совершении тяжкого или особо тяжкого преступления, наказываются принудительными работами на срок до пяти лет либо лишением свободы на тот же срок (ст. 307 УК РФ).

Часть 8 предусматривает, что если предметом экспертизы являются исследования, испытания и т.п., требующие специального «допуска» (лицензия, допуск СРО и т.п.), то эксперты, экспертные организации выбираются только из числа тех, кто имеет подобный допуск (напр. Федеральный закон от 4 мая 2011 г. № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», в котором могут появиться такие требования).

Статья 42. Извещение об осуществлении закупки *

Заказчик обязан разместить извещение об осуществлении закупки в единой информационной системе, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом. В извещении об осуществлении закупки должна содержаться, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, следующая информация:

1) наименование, место нахождения, почтовый адрес, адрес электронной почты, номер контактного телефона, ответственное должностное лицо заказчика, специализированной организации;

2) краткое изложение условий контракта, содержащее наименование и описание объекта закупки с учетом требований, предусмотренных статьей 33 настоящего Федерального закона, информацию о количестве и месте доставки товара, являющегося предметом контракта, месте выполнения работы или оказания услуги, являющихся предметом контракта, а также сроки поставки товара или завершения работы либо график оказания услуг, начальная (максимальная) цена контракта, источник финансирования. В случае, если при заключении контракта объем подлежащих выполнению работ по техническому обслуживанию и (или) ремонту техники, оборудования, оказанию услуг связи, юридических услуг, медицинских услуг, образовательных услуг, услуг общественного питания, услуг переводчика, услуг по перевозкам грузов, пассажиров и багажа, гостиничных услуг, услуг по проведению оценки невозможно определить, в извещении об осуществлении закупки и документации о закупке заказчик указывает цену запасных частей или каждой запасной части к технике, оборудованию, цену единицы работы или услуги. При этом в извещении об осуществлении закупки и документации о закупке должно быть указано, что оплата выполнения работы или оказания услуги осуществляется по цене единицы работы или услуги исходя из объема фактически выполненной работы или оказанной услуги, по цене каждой запасной части к технике, оборудованию исходя из количества запасных частей, поставки которых будут осуществлены в ходе исполнения контракта, но в размере, не превышающем начальной (максимальной) цены контракта, указанной в извещении об осуществлении закупки и документации о закупке;

3) идентификационный код закупки;

4) ограничение участия в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), установленное в соответствии с настоящим Федеральным законом;

5) используемый способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя);

6) срок, место и порядок подачи заявок участников закупки;

7) размер и порядок внесения денежных средств в качестве обеспечения заявок на участие в закупке, а также условия банковской гарантии (если такой способ обеспечения заявок применим в соответствии с настоящим Федеральным законом);

8) размер обеспечения исполнения контракта, порядок предоставления такого обеспечения, требования к такому обеспечению (если установление требования обеспечения исполнения контракта предусмотрено статьей 96 настоящего Федерального закона), а также информация о банковском сопровождении контракта в соответствии со статьей 35 настоящего Федерального закона.

Статья 42 посвящена отправной точке определения поставщика (подрядчика, исполнителя) – извещению об осуществлении закупки, значение которой трудно переоценить, ведь именно извещение определяет уровень конкуренции за заказ.

Великий русский цивилист Д.И. Мейер писал: «Гласность заключения договоров подряда и поставки достигается тем путем, что о намерении казны вступить в тот или иной договор каждый раз объявляется печатно, смотря по сумме, на какую предполагается договор, или тогда в местных губернских ведомостях, или, кроме того, в ведомостях смежных губерний, или даже в столичных, чтобы привлечь большее число лиц, которые желали бы заключить договор».

В статье установлена обязанность заказчика разместить извещение об осуществлении закупки в единой информационной системе, если иное не предусмотрено Законом о КС (например, при проведении закрытого конкурса).

Данное требование соответствует норме ч. 2 ст. 448 ГК РФ, требующей от организатора опубликовать извещение в установленные ГК РФ или иным законом сроки. Следует отметить, что данные нормы ГК РФ относятся лишь к торгам.

Перечень информации, которую должно содержать извещение об осуществлении закупки также пересекается с нормами ГК РФ, согласно которым извещение должно содержать сведения о времени, месте и форме торгов, об их предмете, о существующих обременениях продаваемого имущества и о порядке проведения торгов, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене (ч. 2 ст. 448 ГК РФ).

В Законе о КС этот перечень существенно конкретизирован и расширен. Разумеется, данный перечень не является исчерпывающим (закрытым). Заказчик обязан указать в извещении информацию в соответствии с конкретным способом определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Заказчик также вправе дополнить извещение иной информацией, которая, по его мнению, может быть важна для потенциальных участников.

В базовом варианте, извещение должно содержать:

- сведения о заказчике (место нахождения, почтовый адрес и пр.);

- сведения о закупке (способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя), сроки поставки товара и пр.);

- сведения об ограничениях для участия (только для СМП и пр.);

- сведения о порядке проведения закупки (место подачи заявок и пр.);

- сведения об обеспечении заявок и контракта (размер, порядок внесения и пр.).

Следует отметить, что до сих пор не существует единого мнения относительно правовой природы извещения о торгах. Часть юристов рассматривают его, как одностороннюю сделку, другая часть считает, что извещение представляет собой оферту к участию в торгах, а участники, подав заявку, акцептуют данную оферту. Вследствие этого, между организатором торгов и участниками заключается «договор о проведении торгов». Некоторые придерживаются позиции, что извещение о проведении торгов является офертой к заключению основного договора, а заявки участников - есть ни что иное, как встречные оферты. Встречается также точка зрения о том, что извещение о проведении торгов - это приглашение делать оферты.

*Примечание:

Пункт 3 статьи 42 вступает в силу с 1 января 2017 года (ст. 114)

Статья 46. Запрет на проведение переговоров с участником закупки

1. Проведение переговоров заказчиком, членами комиссий по осуществлению закупок с участником закупки в отношении заявок на участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), окончательных предложений, в том числе в отношении заявки, окончательного предложения, поданных таким участником, не допускается до выявления победителя указанного определения, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

2. При проведении электронного аукциона проведение переговоров заказчика с оператором электронной площадки и оператора электронной площадки с участником электронного аукциона не допускается в случае, если в результате этих переговоров создаются преимущественные условия для участия в электронном аукционе и (или) условия для разглашения конфиденциальной информации.

Часть 1 устанавливает запрет на проведение переговоров между заказчиком, членами комиссий и участниками закупок. Разумеется, данное ограничение действует лишь в период определения поставщика (подрядчика, исполнителя). Также оно не применяется в случаях, которые прямо оговорены самим Законом о КС (например, при двухэтапном конкурсе).

Часть 2 устанавливает запрет на проведение переговоров между заказчиком и оператором электронной площадки и оператором с участниками электронного аукциона соответственно.

Однако в данном случае, такой запрет поставлен «под условие», то есть результатом таких переговоров должны быть преимущественные условия для участия в аукционе и (или) условия для разглашения конфиденциальной информации.

То есть, фактически, в этом случае необходимо наличие двух составляющих: переговоры и получение преимущества (создание условий) и возможность реализации данной нормы закона напрямую увязана с доказательной базой.

О запрете на разглашение конфиденциальной информации говорит Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» (п. 7 ст. 2 и ч. 2 ст. 9).

Статья 47. Последствия нарушения положений настоящей главы

В случае нарушения положений настоящей главы, регламентирующих определение поставщика (подрядчика, исполнителя), такое определение может быть признано недействительным по иску заинтересованного лица.

Статья 47 оговаривает возможные последствия нарушения запрета на переговоры, содержащегося в ст. 46 Закона о КС.

В части торгов данная норма соответствует п. 1 ст. 449 ГК РФ, гласящему, что торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица.

Для обращения в суд необходимо наличие двух составляющих: нарушение закона и нарушение прав с возможностью их восстановления, то есть истцу необходимо не просто констатировать ведение переговоров, но и доказать, что этими переговоры непосредственно повлияли на его права.

Недействительность торгов влечет за собой и недействительность договора, заключенного с победителем (п. 2 ст. 449 ГК РФ).

Статья 48. Проведение открытого конкурса

1. Под открытым конкурсом понимается конкурс, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого конкурса, конкурсной документации и к участникам закупки предъявляются единые требования.

2. Заказчик во всех случаях осуществляет закупку путем проведения открытого конкурса, за исключением случаев, предусмотренных статьями 56, 57, 59, 72, 83, 84 и 93 настоящего Федерального закона.

3. Для проведения открытого конкурса заказчик разрабатывает и утверждает конкурсную документацию.

4. Правительство Российской Федерации вправе установить требования к содержанию, составу, порядку разработки типовой конкурсной документации. Типовая конкурсная документация обязательна для применения заказчиками.

5. Для разработки конкурсной документации заказчик вправе привлекать на основе контракта, заключенного в соответствии с настоящим Федеральным законом, специализированную организацию.

6. Взимание платы с участников открытого конкурса за участие в открытом конкурсе не допускается, за исключением платы за предоставление конкурсной документации в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Часть 1 раскрывает один из признаков такого способа осуществления закупки, как конкурс, при котором информация о нём сообщается неограниченному кругу лиц путем размещения в ЕИС извещения о проведении такого конкурса, конкурсной документации.

Данная часть коррелируется с ч. 1 и ч. 2 ст. 448 ГК РФ, согласно которым в открытом конкурсе может участвовать любое лицо, узнавшее о проведении открытого конкурса из опубликованного для неограниченного круга лиц извещения.

Часть 2 императивно устанавливает открытый конкурс, как предпочтительный способ закупки. Отступление от данной нормы допускается исключительно в случаях, прямо предусмотренных самим Законом о КС. Поэтому норма ч. 3 ст. 59 Закона о КС, о праве заказчика в любом случае проводить электронный аукцион, является не больше, чем коллизией закона.

Часть 3 обязывает заказчика разработать и утвердить конкурсную документацию. Следует напомнить, что конкурсная документация (впрочем, как и любая другая) разрабатывается не только в силу требований закона, она имеет цель максимально подробно разъяснить потенциальным участникам, что от них хочет получить заказчик и каким требованиям при этом участники должны соответствовать.

К сожалению, в России конкурсная (или иная) документация, зачастую разрабатывается «для начальства» или «для контролеров», а ее «понятность» и «удобоваримость» для участников вторична.

Часть 4 предоставляет Правительству РФ право установить требования к содержанию, составу, порядку разработки типовой конкурсной документации, которая будет обязательна для применения заказчиками.

Часть 5 повторяет положения ст. 40 Закона о КС в части права заказчика привлекать для разработки конкурсной документации специализированную организацию.

Данная часть, как раз, наглядно демонстрирует подход некоторых заказчиков к разработке документации – «неважно, что много повторений, зато толсто и красиво».

Часть 6 прямо запрещает взимать с участников плату за участие в открытом конкурсе, за исключением платы за предоставление конкурсной документации, в случаях, предусмотренных Законом о КС.

Данная норма является, скорее, анахронизмом, поскольку в настоящее время высоких технологий сложно будет найти желающего купить бумажный вариант документации. Тем не менее норма сохранилась и во многом соответствует норме ст. 26 типового закона ЮНСИТРАЛ о закупках товаров (работ) и услуг, согласно которой в случае проведения процедур предквалификационного отбора закупающая организация предоставляет комплект тендерной документации каждому поставщику (подрядчику), который прошел предквалификационный отбор и который вносит плату, при наличии таковой, взимаемую за эту документацию. Плата, которую закупающая организация может взимать за тендерную документацию, включает только расходы на ее печатание и доставку поставщикам (подрядчикам).

Статья 52. Вскрытие конвертов с заявками на участие в открытом конкурсе и открытие доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в открытом конкурсе

1. Конкурсная комиссия вскрывает конверты с заявками на участие в открытом конкурсе и (или) открывает доступ к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в открытом конкурсе после наступления срока, указанного в конкурсной документации в качестве срока подачи заявок на участие в конкурсе. Конверты с заявками на участие в открытом конкурсе вскрываются, открывается доступ к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в открытом конкурсе публично во время, в месте, в порядке и в соответствии с процедурами, которые указаны в конкурсной документации. Вскрытие всех поступивших конвертов с заявками на участие в открытом конкурсе и открытие доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в таком конкурсе осуществляются в один день.

2. Заказчик обязан предоставить возможность всем участникам открытого конкурса, подавшим заявки на участие в нем, или их представителям присутствовать при вскрытии конвертов с заявками на участие в открытом конкурсе и (или) открытии доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в открытом конкурсе. Заказчик признается исполнившим эту обязанность, если участникам открытого конкурса предоставлена возможность получать в режиме реального времени полную информацию о вскрытии конвертов с заявками на участие в открытом конкурсе и (или) об открытии указанного доступа.

3. Непосредственно перед вскрытием конвертов с заявками на участие в открытом конкурсе и (или) открытием доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в открытом конкурсе или в случае проведения открытого конкурса по нескольким лотам перед вскрытием таких конвертов и (или) открытием доступа к поданным в форме электронных документов в отношении каждого лота заявкам на участие в открытом конкурсе конкурсная комиссия объявляет участникам конкурса, присутствующим при вскрытии таких конвертов и (или) открытии указанного доступа, о возможности подачи заявок на участие в открытом конкурсе, изменения или отзыва поданных заявок на участие в открытом конкурсе до вскрытия таких конвертов и (или) открытия указанного доступа. При этом конкурсная комиссия объявляет последствия подачи двух и более заявок на участие в открытом конкурсе одним участником конкурса.

4. Конкурсная комиссия вскрывает конверты с заявками на участие в открытом конкурсе и открывает доступ к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в открытом конкурсе, если такие конверты и заявки поступили заказчику до вскрытия таких конвертов и (или) открытия указанного доступа. В случае установления факта подачи одним участником открытого конкурса двух и более заявок на участие в открытом конкурсе в отношении одного и того же лота при условии, что поданные ранее этим участником заявки на участие в конкурсе не отозваны, все заявки на участие в конкурсе этого участника, поданные в отношении одного и того же лота, не рассматриваются и возвращаются этому участнику.

5. В случае, если конкурсной документацией предусмотрено право заказчика заключить контракты на выполнение двух и более поисковых научно-исследовательских работ с несколькими участниками конкурса, заявка на участие в конкурсе, поданная одновременно в отношении двух и более указанных работ, не рассматривается и возвращается подавшему ее участнику конкурса.

6. Информация о месте, дате и времени вскрытия конвертов с заявками на участие в открытом конкурсе и открытия доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в открытом конкурсе, наименование (для юридического лица), фамилия, имя, отчество (при наличии) (для физического лица), почтовый адрес каждого участника открытого конкурса, конверт с заявкой которого вскрывается или доступ к поданной в форме электронного документа заявке которого открывается, наличие информации и документов, предусмотренных конкурсной документацией, условия исполнения контракта, указанные в заявке на участие в открытом конкурсе и являющиеся критерием оценки заявок на участие в открытом конкурсе, объявляются при вскрытии данных конвертов и открытии указанного доступа и вносятся соответственно в протокол. В случае, если по окончании срока подачи заявок на участие в открытом конкурсе подана только одна заявка или не подано ни одной заявки, в этот протокол вносится информация о признании открытого конкурса несостоявшимся.

7. Протокол вскрытия конвертов с заявками на участие в открытом конкурсе и открытия доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в открытом конкурсе ведется конкурсной комиссией, подписывается всеми присутствующими членами конкурсной комиссии непосредственно после вскрытия таких конвертов и открытия доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в конкурсе и не позднее рабочего дня, следующего за датой подписания этого протокола, размещается в единой информационной системе. При проведении открытого конкурса в целях заключения контракта на выполнение научно-исследовательских работ в случае, если допускается заключение контрактов с несколькими участниками закупки, а также на выполнение двух и более поисковых научно-исследовательских работ этот протокол размещается в единой информационной системе в течение трех рабочих дней с даты его подписания.

8. Заказчик обязан обеспечить осуществление аудиозаписи вскрытия конвертов с заявками на участие в открытом конкурсе и (или) открытия доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в открытом конкурсе. Участник открытого конкурса, присутствующий при вскрытии конвертов с заявками на участие в открытом конкурсе и (или) открытии доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в открытом конкурсе, вправе осуществлять аудио- и видеозапись вскрытия таких конвертов и (или) открытия указанного доступа.

Статья 52 регулирует процедуру вскрытия конвертов с заявками на участие в открытом конкурсе и открытия доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в открытом конкурсе. Данное действие является юридически значимым и за нарушение, установленных законом норм, установлена административная ответственность (ч. 2 ст. 7.30 КоАП).

Часть 1 устанавливает, что вскрытие конвертов с заявками на участие в открытом конкурсе и (или) открытие доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в открытом конкурсе осуществляется после наступления срока, указанного в конкурсной документации в качестве срока подачи заявок на участие в конкурсе.

Следует отметить, что сама ст. 50 Закона о КС не содержит понятия «срок подачи заявок», она через ст. 49 Закона о КС отсылает к общим нормам ст. 42 Закона о КС.

Вскрытие осуществляется во время, в месте, в порядке и в соответствии с процедурами, которые указаны в конкурсной документации.

Особо стоит подчеркнуть, что данная процедура является публичной, на что прямо указано в части 1. Следуя нормам права, данную процедуру может посетить любой желающий. Конечно, до такого буквального соблюдения норм права заказчики еще не дошли, тем более в свете нередкой трактовки части 2, как адресного «разрешения» участникам открытого конкурса поприсутствовать на процедуре. На самом деле это лишь напоминание заказчику об «освобождении» участников от запрета на контакты (переговоры) друг с другом, поскольку заявки уже поданы.

Также необходимо напомнить заказчикам о недопустимости установления требования о представлении доверенности на присутствие на процедуре вскрытия.

Согласно ч. 1 ст. 185 ГК РФ доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу или другим лицам для представительства перед третьими лицами. Представительство же, в свою очередь, это сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого (ч. 1 ст. 182 ГК РФ).

Поскольку на процедуре вскрытия речь не идет о создании, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей и она является чисто технической процедурой, требование о представлении доверенности, в данном случае, незаконно.

Заказчик признается исполнившим обязанность предоставить возможность участникам открытого конкурса присутствовать при вскрытии, если им предоставлена возможность получать в режиме реального времени полную информацию о вскрытии.

Часть 3 обязывает конкурсную комиссию непосредственно перед вскрытием (в том числе, в отношении каждого лота) объявить присутствующим участникам конкурса о возможности подачи, изменения или отзыва заявок, а также предупредить о последствиях подачи двух и более заявок одним участником конкурса. Такие последствия предусмотрены, в первую очередь, в ч. 4 ст. 51 Закона о КС, а именно: в случае установления факта подачи одним участником двух и более заявок в отношении одного и того же лота при условии, что поданные ранее этим участником заявки не отозваны, все заявки этого участника, поданные в отношении одного и того же лота, не рассматриваются и возвращаются этому участнику.

Что касается еще одного случая, когда заявки не вскрываются, то такие последствия наступают в случае подачи заявки на выполнение двух и более работ при условии, что конкурсной документацией предусмотрено право заказчика заключить контракты на выполнение двух и более поисковых научно-исследовательских работ с несколькими участниками конкурса.

Часть 6 перечень информации, которая должна объявляться при вскрытии конвертов с заявками на участие в открытом конкурсе и открытии доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в открытом конкурсе:

- о месте, дате и времени вскрытия;

- наименование (для юридического лица) (прим. подавшего заявку);

- фамилия, имя, отчество (при наличии) (для физического лица) (прим. подавшего заявку);

- почтовый адрес каждого участника открытого конкурса;

- наличие информации и документов, предусмотренных конкурсной документацией;

- условия исполнения контракта, указанные в заявке на участие в открытом конкурсе и являющиеся критерием оценки заявок.

Следует отметить некоторое упущение Закона о КС, а именно: информация о квалификации, представляемая для оценки предложений условиями контракта не является, поэтому занесения ее в протокол не требуется, что безусловно может отрицательно сказаться на прозрачности процедуры конкурса.

Часть 7 регламентирует ведение конкурсной комиссией протокола вскрытия. Он подписывается всеми присутствующими членами комиссии после окончания вскрытия и размещается заказчиком в ЕИС не позднее следующего рабочего дня (или в течение трех рабочих дней, в случае проведении открытого конкурса в целях заключения контракта на выполнение научно-исследовательских работ, если допускается заключение контрактов с несколькими участниками закупки, а также на выполнение двух и более поисковых научно-исследовательских работ).

Всю информацию, перечисленная в ч. 6 ст. 52 Закона о КС необходимо занести в такой протокол, а в случае отсутствия поданных заявок (или единственной) - информацию о признании открытого конкурса несостоявшимся.

Необходимо предостеречь членов комиссий от признания конкурса несостоявшимся. Несостоявшимся он признается в силу закона, а не решением членов комиссий.

Следует отметить, что в КоАП РФ установлена административную ответственность за нарушение предусмотренных законодательством РФ о контрактной системе в сфере закупок требований к содержанию протокола, составленного в ходе определения поставщика (подрядчика, исполнителя) (Часть 2.1 ст. 7.30 КоАП РФ).

Часть 8 обязывает заказчика обеспечить осуществление аудиозаписи вскрытия конвертов с заявками на участие в открытом конкурсе и (или) открытия доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в открытом конкурсе.

Данная норма претерпела незначительное изменение, по сравнению с предшественником (Федеральный закон № 94-ФЗ) и, вместо прямого указания «осуществлять аудиозапись» появилось «обязан обеспечить осуществление». Что скрывается под «обеспечением» непонятно, но можно предположить, что подразумевается непротивление праву присутствующих участников осуществлять аудио- и видеозапись процедуры вскрытия. Тем не менее, пока норма представлена в законе в таком виде заказчикам рекомендуется все-таки и самим осуществлять такую аудиозапись.

Статья 59. Аукцион в электронной форме (электронный аукцион)

1. Под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором.

2. Заказчик обязан проводить электронный аукцион в случае, если осуществляются закупки товаров, работ, услуг, включенных в перечень, установленный Правительством Российской Федерации, либо в дополнительный перечень, установленный высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации при осуществлении закупок товаров, работ, услуг для обеспечения нужд субъекта Российской Федерации, за исключением случаев закупок товаров, работ, услуг путем проведения запроса котировок, запроса предложений, осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) с учетом требований настоящего Федерального закона. Включение товаров, работ, услуг в указанные перечни осуществляется в случае одновременного выполнения следующих условий:

1) существует возможность сформулировать подробное и точное описание объекта закупки;

2) критерии определения победителя такого аукциона имеют количественную и денежную оценку.

3. Заказчик имеет право осуществлять путем проведения электронного аукциона закупки товаров, работ, услуг, не включенных в указанные в части 2 настоящей статьи перечни.

4. В целях настоящего Федерального закона под электронной площадкой понимается сайт в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", на котором проводятся электронные аукционы. Оператором электронной площадки является юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала, государственная регистрация которого осуществлена на территории Российской Федерации, которое владеет электронной площадкой, необходимыми для ее функционирования программно-аппаратными средствами и обеспечивает проведение таких аукционов в соответствии с законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок. Правительством Российской Федерации устанавливаются порядок и условия отбора операторов электронных площадок. По результатам отбора операторов электронных площадок Правительством Российской Федерации определяется перечень таких операторов. Функционирование электронных площадок осуществляется в соответствии с едиными требованиями, установленными федеральным органом исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок.

5. Не допускается взимание оператором электронной площадки платы за проведение электронного аукциона.

6. Не допускается взимание с участников электронного аукциона платы за аккредитацию на электронной площадке и за участие в таком аукционе, за исключением платы, взимаемой с лица, с которым заключается контракт, в соответствии с актом Правительства Российской Федерации, предусмотренным частью 4 настоящей статьи и устанавливающим порядок и условия отбора операторов электронных площадок.

Часть 1 раскрывает один из признаков такого способа осуществления закупки, как аукцион в электронной форме или электронный аукцион, при котором информация о нём сообщается неограниченному кругу лиц путем размещения в ЕИС извещения о проведении такого аукциона и аукционной документации.

Данная часть коррелируется с ч. 1 и ч. 2 ст. 448 ГК РФ, согласно которым в открытом аукционе может участвовать любое лицо, узнавшее о проведении открытого аукциона из опубликованного для неограниченного круга лиц извещения.

Также часть содержит указание на то, что проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором. В данном случае, уместнее была бы формулировка «проводится от имени заказчика», поскольку все технические действия (прием заявок, торговля и пр.) отданы на откуп третьему лицу – оператору электронной площадки.

Часть 2 императивно устанавливает обязанность заказчика проводить электронный аукцион в случае, если осуществляются закупки товаров, работ, услуг, включенных в специальные перечни. Право устанавливать такие перечни делегировано Правительству РФ, в части установления основного и высшему исполнительному органу государственной власти субъекта, в части дополнительного.

В этой же части даны условия включения в указанные перечни:

1) существует возможность сформулировать подробное и точное описание объекта закупки;

2) критерии определения победителя такого аукциона имеют количественную и денежную оценку.

Для включения товаров, работ, услуг в указанные перечни необходимо соблюдение этих условий одновременно.

Во исполнение данной нормы Правительством РФ издано Распоряжение от 31 октября 2013 г. № 2019-р, утверждающее «Перечень товаров, работ, услуг, в случае осуществления закупок которых заказчик обязан проводить аукцион в электронной форме (электронный аукцион)».

Часть 3, как уже отмечалось, являет собой правовую коллизию Закона о КС, позволяющую заказчику проводить электронный аукцион, даже в случае отсутствия товаров, работ, услуг в соответствующих перечнях. Однако, ч. 2 ст. 48 Закона о КС таких вольностей заказчику не позволяет.

Часть 4 «возвращает» нас к ст. 3 Закона о КС и раскрывает некоторые применяемые понятия:

1. Электронная площадка - это сайт в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, на котором проводятся электронные аукционы;

2. Оператор электронной площадки - это юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала, государственная регистрация которого осуществлена на территории РФ, которое владеет электронной площадкой, необходимыми для ее функционирования программно-аппаратными средствами и обеспечивает проведение таких аукционов в соответствии с законодательством РФ о контрактной системе в сфере закупок.

Однако, не каждая электронная площадка вправе осуществлять деятельность, предусмотренную Законом о КС, а только прошедшие специальный отбор.

Право устанавливать порядок и условия отбора операторов электронных площадок делегировано Правительству РФ, а федеральному органу исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок (Минэкономразвития России) – право устанавливать единые требования к функционированию электронных площадок.

Часть 5 прямо запрещает оператором электронной площадки взимать плату за проведение электронного аукциона.

Частью же 6, также напрямую установлен запрет взимания с участников электронного аукциона платы за аккредитацию на электронной площадке и за участие в таком аукционе. Но в данной части предусмотрено одно исключение - плата, взимаемая с лица, с которым заключается контракт. Такая плата может взиматься только в соответствии с актом Правительства РФ, устанавливающим порядок и условия отбора операторов электронных площадок (ч. 4 ст. 59 Закона о КС).

Статья 72. Проведение запроса котировок

1. Под запросом котировок понимается способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя), при котором информация о закупаемых для обеспечения государственных или муниципальных нужд товарах, работах или услугах сообщается неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении запроса котировок и победителем запроса котировок признается участник закупки, предложивший наиболее низкую цену контракта.

2. Заказчик вправе осуществлять закупки путем проведения запроса котировок в соответствии с положениями настоящего параграфа при условии, что начальная (максимальная) цена контракта не превышает пятьсот тысяч рублей. При этом годовой объем закупок, осуществляемых путем проведения запроса котировок, не должен превышать десять процентов совокупного годового объема закупок заказчика и не должен составлять более чем сто миллионов рублей.

3. Не допускается взимание платы за участие в запросе котировок.

Статья 72 посвящена такому способу определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), как запрос котировок.

Данный способ знаком заказчикам давно, еще со времен действия Указа Президента от 8 апреля 1997 года N 305 «О первоочередных мерах по предотвращению коррупции и сокращению бюджетных расходов при организации закупки продукции для государственных нужд» и во все времена пользовался огромной популярностью.

В качестве основного фактора при определении способа закупки большинство заказчиков называет объем финансирования и сроки проведения процедур. Кроме того, существенным фактором при определении процедуры, являются свойства предмета закупки, возможность его приобретения партиями или частями. Таким образом, приоритет отдается процедуре запроса котировок. Почему же этот способ закупки пользуется такой популярностью? В основном по трем причинам:

Первая - небольшие сроки проведения процедуры позволяют, со слов большинства заказчиков, более точно определить объем или количество необходимых товаров, работ, услуг. Это, касается, закупки медикаментов, проведения мероприятий, закупки продуктов питания, канцелярской продукции и т.п. Особенно данный фактор проявляется в начале, в середине и в конце года, по причине, пусть, в ряде случаев и незначительного, но все же сокращения сроков.

В соответствии с законодательством извещение возможно разместить минимум за двадцать дней, в случае проведения конкурса и за пятнадцать (или семь), в случае проведения аукциона, то, учитывая сроки рассмотрения, оценки заявок, а так же обязательный 10-дневный «стоп-тайм» при непосредственном заключении контрактов, заказы будут размещены, в лучшем случае, в середине-конце февраля. И тут вступает в силу, что называется "остаточный принцип". Первый транш, практически полностью поглощен целевыми и долгосрочными программами (например, жилищными) и у заказчиков остается некоторое количество средств (у кого-то больше, у кого-то меньше), которые они уже могут потратить, непосредственно, на собственные нужды.

Лето традиционно является сезоном отпусков, как у заказчиков так и у поставщиков, кроме того денежных траншей практически нет (тут уж, хотя бы в силу традиционного тревожного ожидания определенности с темпами инфляции) и заказчики, даже если у них и задержались некоторые суммы, начинает элементарно «затягивать пояса». Действительно, посудите сами, вдруг случится очередное «непредсказуемое» мероприятие, вроде ежегодных пожаров или перманентных выборов, требующих колоссальных вливаний. Разумеется, такие вливания напрямую влияют на инфляцию, которую недопустимо повышать. Но поскольку все же нужны те или иные товары, работы, услуги, к концу лета размещается большое количество котировок.

А вот осенью у нас появляется традиционная «уточненка» (поправки к закону о бюджете на текущий год) и активность заказчиков опять резко возрастает. Ведь осенью начинают готовиться уже к зиме, а это ремонтные работы в сфере коммунального хозяйства, очередной текущий ремонт дорог и т.п. Кроме того, надо успеть не только разместить заказ, но и закрыть контракты до конца года (и оплатить их). Все мы знаем, что экономия - это палка о двух концах, с одной стороны это хорошо и на словах крайне приветствуется, но, с другой стороны, если заказчик не успеет потратить все денежные средства, то остатки уйдут в «закрома Родины» и на следующий год бюджет такому заказчику могут и урезать. Надо спешить!

Вторая причина - эффективность запроса котировок, если производятся закупки небольших партий стандартных товаров или работ;

И третья причина - хорошо знакомая заказчикам процедура, еще со времен действия Указа Президента № 305.

И наконец, немаловажный фактор, относящийся, скорее к нашему менталитету - на нарушения, допущенные при проведении запросов котировок жалуются в разы меньше, чем на конкурсы и аукционы, да и штрафы, в худшем случае, все-таки иные.

Часть 1 раскрывает один из признаков этого способа - информация о нём сообщается неограниченному кругу лиц путем размещения в ЕИС извещения о о проведении запроса котировок. Победителем запроса котировок признается участник закупки, предложивший наиболее низкую цену контракта.

На первый взгляд данные признаки полностью подходят и такому способу закупки, как аукцион. Отчасти это так, но часть 2 устанавливает два условия, только при одновременном выполнении которых заказчик вправе запрос котировок:

- начальная (максимальная) цена контракта не должна превышать 500 тыс. рублей;

- совокупный годовой объем закупок, осуществляемых путем проведения запроса котировок, не должен превышать 10% объема средств, предусмотренных на все закупки заказчика в соответствии с планом-графиком, но не должен составлять более чем 100 млн. рублей в год. Напомним, что совокупный годовой объем закупок – это утвержденный на соответствующий финансовый год общий объем финансового обеспечения для осуществления заказчиком закупок в соответствии с настоящим Федеральным законом, в том числе для оплаты контрактов, заключенных до начала указанного финансового года и подлежащих оплате в указанном финансовом году (п. 16 ст. 3 Закона о КС).

Забегая вперед, следует отметить, что данные ограничения применяются не всегда. Цена контракта не будет иметь значения при закупках:

- для обеспечения деятельности заказчика на территории иностранного государства (п. 1 ч. 2 ст. 75 Закона о КС); -

- для оказания скорой, в том числе скорой специализированной, медицинской помощи в экстренной или неотложной форме и нормального жизнеобеспечения граждан (ч. 1 ст. 76 Закона о КС);

- в целях оказания гуманитарной помощи либо ликвидации последствий чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера (ч. 1 ст. 82 Закона о КС).

Частью 3 напрямую установлен запрет взимания за участие в запросе котировок.

Статья 73. Требования, предъявляемые к проведению запроса котировок

1. В извещении о проведении запроса котировок должна содержаться следующая информация:

1) информация, указанная в пунктах 1 - 6 статьи 42 настоящего Федерального закона (в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта), а также в пункте 8 данной статьи (если установление требования обеспечения исполнения контракта предусмотрено статьей 96 настоящего Федерального закона), требования, предъявляемые к участникам запроса котировок, и исчерпывающий перечень документов, которые должны быть представлены участниками запроса котировок в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 настоящего Федерального закона, равно как и требование, предъявляемое к участникам запроса котировок в соответствии с частью 1.1 (при наличии такого требования) статьи 31 настоящего Федерального закона;

2) форма заявки на участие в запросе котировок, в том числе подаваемой в форме электронного документа;

3) место, дата и время вскрытия конвертов с заявками на участие в запросе котировок и открытия доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в запросе котировок;

4) информация о контрактной службе, контрактном управляющем, ответственных за заключение контракта, срок, в течение которого победитель запроса котировок или иной участник запроса котировок, с которым заключается контракт при уклонении победителя запроса котировок от заключения контракта, должен подписать контракт, условия признания победителя запроса котировок или иного участника запроса котировок уклонившимися от заключения контракта;

5) информация о возможности одностороннего отказа от исполнения контракта в соответствии с положениями частей 8 - 26 статьи 95 настоящего Федерального закона;

6) преимущества, предоставляемые заказчиком в соответствии со статьями 28 - 30 настоящего Федерального закона.

2. К извещению о проведении запроса котировок должен быть приложен проект контракта.

3. Заявка на участие в запросе котировок должна содержать наименование, место нахождения (для юридического лица), фамилию, имя, отчество (при наличии), место жительства (для физического лица), банковские реквизиты участника закупки, а также следующие информацию и документы:

1) согласие участника запроса котировок исполнить условия контракта, указанные в извещении о проведении запроса котировок, наименование и характеристики поставляемого товара в случае осуществления поставки товара;

2) предложение о цене контракта;

3) документы, подтверждающие право участника запроса котировок на получение преимуществ в соответствии со статьями 28 и 29 настоящего Федерального закона, или копии таких документов;

4) идентификационный номер налогоплательщика (при наличии) учредителей, членов коллегиального исполнительного органа, лица, исполняющего функции единоличного исполнительного органа участника запроса котировок;

5) декларацию о принадлежности участника запроса котировок к субъектам малого предпринимательства или социально ориентированным некоммерческим организациям в случае установления заказчиком ограничения, предусмотренного частью 3 статьи 30 настоящего Федерального закона;

6) документы, подтверждающие соответствие предлагаемых участником запроса котировок товара, работы или услуги условиям допуска, запретам на допуск, ограничениям допуска в случае, если такие условия, запреты, ограничения установлены заказчиком в извещении о проведении запроса котировок в соответствии со статьей 14 настоящего Федерального закона, либо заверенные копии данных документов.

4. Требовать от участника запроса котировок предоставления иных документов и информации, за исключением предусмотренных частью 3 настоящей статьи информации и документов, не допускается.

Как и любая закупка, процедура запроса котировок с извещения об ее осуществлении. Статья 73 устанавливает требования к такому извещению, а также требования к заявкам на участие в запросе котировок.

Часть 1 содержит перечень информации, которую заказчик обязан указать в извещении о проведении запроса котировок. Разумеется, данный перечень не является исчерпывающим (закрытым) и заказчик также вправе дополнить извещение иной информацией, которая, по его мнению, может быть важна для потенциальных участников. Нельзя забывать и о том, что к извещению, в обязательном порядке, должен быть приложен проект контракта (часть 2).

В извещении о проведении запроса котировок должна содержаться следующая информация:

- информация, указанная в соответствующих статьях самого Закона о КС (пп. 1-6, 8 ст. 42 Закона о КС);

- требования, предъявляемые к участникам (плюс требование ч. 1.1 ст. 31, если установлено) и исчерпывающий перечень документов, которые должны быть представлены в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 31 Закона о КС;

- форма заявки на участие в запросе котировок, в том числе подаваемой в форме электронного документа;

- место, дата и время вскрытия конвертов с заявками на участие в запросе котировок и открытия доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в запросе котировок;

- информация о контрактной службе, контрактном управляющем, ответственных за заключение контракта;

- срок, отводимый победителю или иному участнику на подписание контракта;

- условия признания победителя или иного участника уклонившимися от заключения контракта;

- информация о возможности одностороннего отказа от исполнения контракта (ч. 8-26 ст. 95 Закона о КС);

- преимущества, предоставляемые заказчиком в соответствии со статьями 28 - 30 настоящего Федерального закона.

В последнем пункте содержится явная опечатка, поскольку о предоставлении преимуществ говорят только ст. 28 (Участие учреждений и предприятий уголовно-исполнительной системы в закупках) и ст. 29 (Участие организаций инвалидов в закупках) Закона о КС. Статья же 30 (Участие субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в закупках) говорит об ограничениях в отношении участников закупок, которыми могут быть только субъекты малого предпринимательства, социально ориентированные некоммерческие организации.

Часть 3 устанавливает закрытый (исчерпывающий) перечень требований к составу и содержанию заявки на участие в запросе котировок, поэтому требовать предоставления иных документов и информации, кроме указанных, не допускается.

Итак, заявка на участие в запросе котировок должна содержать:

- сведения об участнике (наименование, место нахождения и пр.);

- согласие исполнить условия контракта;

- наименование и характеристики поставляемого товара в случае осуществления поставки товара;

- предложение о цене контракта;

- документы или их копии, подтверждающие право участника на получение преимуществ в соответствии со ст. 28 и ст. 29 Закона о КС;

- идентификационный номер налогоплательщика (при наличии) учредителей, членов коллегиального исполнительного органа, лица, исполняющего функции единоличного исполнительного органа участника;

- декларацию о принадлежности участника к СМП или СОНО (если установлены ограничения участия);

- документы или их копии, подтверждающие соответствие предлагаемых товара, работы или услуги условиям допуска, запретам на допуск, ограничениям допуска (если установлены такие условия, запреты, ограничения).

Статья 97. Мониторинг закупок

1. Мониторинг закупок представляет собой систему наблюдений в сфере закупок, осуществляемых на постоянной основе посредством сбора, обобщения, систематизации и оценки информации об осуществлении закупок, в том числе реализации планов закупок и планов-графиков.

2. Мониторинг закупок осуществляется в целях:

1) оценки степени достижения целей осуществления закупок, определенных в соответствии со статьей 13 настоящего Федерального закона;

2) оценки обоснованности закупок в соответствии со статьей 18 настоящего Федерального закона;

3) совершенствования законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок.

3. Мониторинг закупок осуществляется с использованием единой информационной системы и на основе содержащейся в ней информации.

4. Мониторинг закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд обеспечивается федеральным органом исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

5. Результаты мониторинга закупок по итогам каждого года оформляются в виде сводного аналитического отчета, который представляется федеральным органом исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок в Правительство Российской Федерации. Требования к содержанию и порядку подготовки сводного аналитического отчета, а также сроки подготовки указанного отчета определяются Правительством Российской Федерации.

6. В сводном аналитическом отчете дается оценка эффективности обеспечения государственных и муниципальных нужд, а также определяются меры по совершенствованию законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок.

7. Сводный аналитический отчет подлежит размещению в единой информационной системе.

8. В соответствии с актами высших исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации, местных администраций органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации по регулированию контрактной системы в сфере закупок, органами местного самоуправления может осуществляться мониторинг закупок для обеспечения соответственно нужд субъектов Российской Федерации и муниципальных нужд.

9. Порядок использования единой информационной системы для целей мониторинга закупок устанавливается с учетом порядка функционирования единой информационной системы, установленного в соответствии с частью 2 статьи 4 настоящего Федерального закона.

Статья 97 являет собой еще новый подход к функционированию системы закупок в России – осуществление мониторинга закупок.

В части 1 содержится определение мониторинга – это система наблюдений в сфере закупок, осуществляемых на постоянной основе посредством сбора, обобщения, систематизации и оценки информации об осуществлении закупок, в том числе реализации планов закупок и планов-графиков.

Часть 2 определяет цели осуществления мониторинга закупок, а именно:

1) оценка степени достижения целей осуществления закупок, определенных в соответствии со ст. 13 (например, федеральные целевые программы);

2) оценка обоснованности закупок в соответствии со ст. 18 (например, обоснование объекта закупки, исходя из необходимости реализации конкретной цели);

3) совершенствование законодательства РФ и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок.

Необходимо отметить, что в соответствии с ч. 5 ст. 18, по результатам мониторинга конкретная закупка может быть признана необоснованной. Последствия «стандартные» - предписания об устранении выявленных нарушений и привлечение к административной ответственности. Конечно, в случае признания закупки необоснованной в процессе «последующего» мониторинга, когда контракт уже заключен, речь, по сути, может идти только об административной ответственности.

Как следует из части 3, мониторинг закупок осуществляется с использованием ЕИС и на основе содержащейся в ней информации. Данное положение является императивным, поэтому система мониторинга сможет заработать только после запуска в промышленную эксплуатацию ЕИС. Каким же образом использовать ЕИС в целях мониторинга (часть 9), станет известно только после установления Правительством Российской Федерации порядка функционирования, требований к технологическим и лингвистическим средствам и пр. (ч. 2 ст. 4).

Частью 4 федеральному органу исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок вменена обязанность по обеспечению мониторинга (Минэкономразвития России). А Правительству Российской Федерации делегировано полномочие по установлению порядка осуществления последнего.

В соответствии с частью 5 итогом мониторинга должен являться сводный аналитический отчет, который представляется Минэкономразвития России в Правительство Российской Федерации. Требования к такому отчету (содержанию, порядку и срокам подготовки) определяются Правительством Российской Федерации.

Но тут же часть 6 устанавливает, что в отчете должна быть только дана оценка эффективности обеспечения государственных и муниципальных нужд и определены меры по совершенствованию законодательства.

Важнейшим элементом функционирования системы закупок является оценка ее эффективности, а именно - степень достижения запланированного результата при проведении закупочной деятельности. Но, к сожалению, до настоящего времени, в России не разработаны единые индикаторы результативности расходования средств бюджета и, следовательно, отсутствует возможность оценить эффективность использования средств. Да, существует два или три проекта порядка оценки эффективности, но они существуют только в виде научных работ и ни разу не применялись в реальной жизни (пара-тройка апробаций не в счет). Еще одну попытку хоть как-то задать изначальные показатели результативности были предприняты при реализации приоритетного национального проекта «Образование». Но пока на этом все изыскания в этой области и закончились.

В полном соответствии с принципом открытости и прозрачности сводный аналитический отчет подлежит размещению в ЕИС.

Высшим исполнительным органам государственной власти субъектов Российской Федерации, местным администраций частью 8 предоставлено право принять решение об осуществлении мониторинга закупок, осуществляемого соответственно органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации по регулированию контрактной системы в сфере закупок или органами местного самоуправления.

Статья 98. Аудит в сфере закупок

1. Аудит в сфере закупок осуществляется Счетной палатой Российской Федерации, контрольно-счетными органами субъектов Российской Федерации, образованными законодательными (представительными) органами государственной власти субъектов Российской Федерации, и контрольно-счетными органами муниципальных образований (в случае, если такие органы образованы в муниципальных образованиях), образованными представительными органами муниципальных образований.

2. Органы, указанные в части 1 настоящей статьи (далее - органы аудита в сфере закупок), в пределах своих полномочий осуществляют анализ и оценку результатов закупок, достижения целей осуществления закупок, определенных в соответствии со статьей 13 настоящего Федерального закона.

3. Для достижения целей, указанных в части 2 настоящей статьи, органы аудита в сфере закупок осуществляют экспертно-аналитическую, информационную и иную деятельность посредством проверки, анализа и оценки информации о законности, целесообразности, об обоснованности, о своевременности, об эффективности и о результативности расходов на закупки по планируемым к заключению, заключенным и исполненным контрактам.

4. Органы аудита в сфере закупок обобщают результаты осуществления деятельности, указанной в части 3 настоящей статьи, в том числе устанавливают причины выявленных отклонений, нарушений и недостатков, подготавливают предложения, направленные на их устранение и на совершенствование контрактной системы в сфере закупок, систематизируют информацию о реализации указанных предложений и размещают в единой информационной системе обобщенную информацию о таких результатах.

Еще одна новелла Закона о КС содержится в данной статье – это аудит в сфере закупок. Сразу следует отметить, что в законе отсутствует определение «аудита». Например, в ч. 3 ст. 1 Федерального закона от 30 декабря 2008 г. № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности» содержится такое определение: «Аудит - независимая проверка бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица в целях выражения мнения о достоверности такой отчетности». Кроме того, термин «аудит» встречается еще в ряде нормативных актов: в Федеральном законе от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» (Аудит отчетности банка России), в Федеральном законе от 29.11.2001 № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» (Аудит акционерного инвестиционного фонда и управляющей компании паевого инвестиционного фонда) и др.). Понятно, что эти виды аудита не имеют никакого отношения к сфере закупок.

Поэтому главный вопрос, который возникает при прочтении данной статьи – к какому виду отнести аудит в сфере закупок?

Согласно российской практики принято различать следующие виды аудита:

- Аудит финансовой (бухгалтерской) отчетности - проверка финансовой (бухгалтерской) отчетности для оценки степени ее достоверности;

- Налоговый аудит - проверка на соответствие налоговому законодательству;

- Аудит на соответствие требованиям - анализ определенной финансовой или хозяйственной деятельности для определения ее соответствия предписанным условиям, правилам или законам;

- Ценовой аудит — проверка обоснованности установления цены на заказ;

- Аудит хозяйственной деятельности - систематический анализ хозяйственной деятельности организации, проводимой для определенный целей;

- Специальный (экологический, операционный) аудит - проверка конкретных аспектов деятельности аудируемого лица, соблюдения определенных правил, норм и процедур;

- Управленческий (производственный) аудит - проверка организации и управления предприятием, а также использования всех видов ресурсов.

Отдельно можно назвать еще один вид аудита, давно закрепившийся в России - аудит на соответствие законодательству - проверка соблюдения законодательств, правил и стандартов.

Так что, применительно к закупкам, можно говорить о том, что аудит в сфере закупок являет собой новый вид аудита, вобравший в себя сразу несколько отличительных признаков других видов аудита.

Часть 1 определяет органы, уполномоченные на аудит в сфере закупок:

Счетная палата Российской Федерации (осуществляет деятельность на основании Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 41-ФЗ «О Счетной палате Российской Федерации»),

контрольно-счетные органы субъектов Российской Федерации, образованными законодательными (представительными) органами государственной власти субъектов Российской Федерации и контрольно-счетные органы муниципальных образований (в случае, если такие органы образованы в муниципальных образованиях), образованными представительными органами муниципальных образований (осуществляет деятельность на основании Федерального закона от 7 февраля 2011 г. № 6-ФЗ «Об общих принципах организации и деятельности контрольно-счетных органов субъектов Российской Федерации и муниципальных образований»).

В соответствии с частью 2 органы аудита в сфере закупок, в пределах своих полномочий осуществляют анализ и оценку результатов закупок, достижения целей осуществления закупок, определенных в соответствии со ст. 13 Закона о КС, для чего они осуществляют экспертно-аналитическую, информационную и иную деятельность (ч. 3). Здесь же приведены и используемые для этого методы:

- проверки;

- анализ;

- оценка информации о законности, целесообразности, об обоснованности, о своевременности, об эффективности и о результативности расходов на закупки по планируемым к заключению, заключенным и исполненным контрактам (ч. 3).

Однако для эффективной деятельности в описываемой сфере этого недостаточно. Необходимо выработать единые подходы в рамках работы различных органов. Отсутствие единых подходов, методологии не позволят провести комплексный анализ, выявить сопутствующие нарушения и недостатки и, в первую очередь, сами причины упущений. Необходимы методические материалы и рекомендации, направленные на организацию и проведение аудита в сфере закупок, которые позволят проводить аудиторские мероприятия, подготавливать отчеты (акты), вырабатывать рекомендации по единым стандартам.

Обо всем этом и говорится в части 4 - органы аудита в сфере закупок обобщают результаты осуществления деятельности, указанной в части 3, в том числе:

- устанавливают причины выявленных отклонений, нарушений и недостатков;

- подготавливают предложения, направленные на их устранение и на совершенствование контрактной системы в сфере закупок;

- систематизируют информацию о реализации указанных предложений и размещают в единой информационной системе обобщенную информацию о таких результатах.

То есть системный подход теперь закреплен законодательно.

Например, для решения данных задач протоколом от 21 марта 2014 г. № 15К (961) Коллегией Счетной палаты Российской Федерации были утверждены «Методические рекомендации по проведению аудита в сфере закупок».

Ранее, подобные рекомендации были разработаны в рамках проведения административной реформы в Ханты-Мансийском автономном округе – Югре на 2006-2008 годы и были утверждены для официального применения в Ханты-Мансийском автономном округе – Югре в 2008 году.

Статья 101. Контроль в сфере закупок, осуществляемый заказчиком

1. Заказчик обязан осуществлять контроль за исполнением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта в соответствии с законодательством Российской Федерации.

2. Заказчик обязан осуществлять контроль за предусмотренным частью 5 статьи 30 настоящего Федерального закона привлечением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства и социально ориентированных некоммерческих организаций.

Статья 101 Закона о КС специально выделяет вид контроля осуществляемого непосредственно заказчиком.

Часть 1 устанавливает обязанность заказчика осуществлять контроль и определяет границы этого контроля - исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Поскольку данная часть содержит лишь общую отсылку к законодательству РФ, представляется, что на заказчика возлагается обязанность контролировать следование исполнителем нормам природоохранного законодательства, СНИПам и пр.

А вот часть 2 уже устанавливает конкретную обязанность заказчика осуществлять контроль за предусмотренным привлечением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства и социально ориентированных некоммерческих организаций (СМП, СОНО).

Напомню, что ч. 5 ст. 30 Закона о КС предусматривает, что заказчик при определении поставщика (подрядчика, исполнителя) вправе установить в извещении требование о привлечении к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа СМП и СОНО в случае, если сам будущий победитель таковым субъектом не является.

Осуществление такого контроля возможно путем истребования у исполнителя контракта документов, которыми возможно подтвердить привлечение таких субподрядчиков, соисполнителей, которыми могут быть копии договоров, актов выполненных работ, платежных поручений и прочее. Поскольку в законе не оговорен вопрос последствий отказа в предоставлении подобных документов, будет целесообразно установить в контракте не только условие о гражданско-правовой ответственности поставщиков (подрядчиков, исполнителей) за неисполнение условия о привлечении СМП и СОНО, но и обязанность предоставлять такие документы по запросу заказчика.

Статья 102. Общественный контроль за соблюдением требований законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок

1. Граждане и общественные объединения и объединения юридических лиц вправе осуществлять общественный контроль за соблюдением законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок (далее - общественный контроль) в соответствии с настоящим Федеральным законом. Органы государственной власти и органы местного самоуправления обязаны обеспечивать возможность осуществления такого контроля.

2. Общественный контроль осуществляется в целях реализации принципов контрактной системы в сфере закупок, содействия развитию и совершенствованию контрактной системы в сфере закупок, предупреждения, выявления нарушений требований законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок и информирования заказчиков, контрольных органов в сфере закупок о выявленных нарушениях.

3. Общественные объединения и объединения юридических лиц, осуществляющие общественный контроль, вправе:

1) подготавливать предложения по совершенствованию законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок;

2) направлять заказчикам запросы о предоставлении информации об осуществлении закупок и о ходе исполнения контрактов;

3) осуществлять независимый мониторинг закупок и оценку эффективности закупок, в том числе оценку осуществления закупок и результатов исполнения контрактов в части их соответствия требованиям настоящего Федерального закона;

4) обращаться от своего имени в государственные органы и муниципальные органы с заявлением о проведении мероприятий по контролю в соответствии с настоящим Федеральным законом;

5) обращаться от своего имени в правоохранительные органы в случаях выявления в действиях (бездействии) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссий по осуществлению закупок и их членов, должностных лиц контрактной службы, контрактных управляющих признаков состава преступления;

6) обращаться в суд в защиту нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов группы лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации.

4. Запросы о предоставлении информации об осуществлении закупок и о ходе исполнения контрактов, иные обращения, представленные общественными объединениями и объединениями юридических лиц, рассматриваются заказчиками в соответствии с законодательством Российской Федерации о порядке рассмотрения обращений граждан.

5. Члены общественных объединений и объединений юридических лиц обязаны обеспечивать конфиденциальность информации, доступ к которой ограничен в соответствии с федеральными законами и которая стала им известна в ходе осуществления общественного контроля.

Статья 102 Закона о КС вводит еще один вид контроля в сфере закупок - общественный контроль, а строго говоря, не вводит, а закрепляет, поскольку и раньше граждане, различные организации активно участвовали в подобных мероприятиях путем подачи жалоб, обращений в правоохранительные органы, публикаций в СМИ.

Часть 1 определят круг общественных контролеров. Это граждане, общественные объединения и объединения юридических лиц.

ГК РФ в ст. 123.4 говорит об общественных организациях, как о добровольных объединениях граждан, объединившихся в установленном законом порядке на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей, для представления и защиты общих интересов и достижения иных не противоречащих закону целей.

В ст. 123.8 ГК РФ говорится об ассоциациях (союзах) - объединениях юридических лиц и (или) граждан, основанное на добровольном или в установленных законом случаях на обязательном членстве и созданное для представления и защиты общих, в том числе профессиональных, интересов, для достижения общественно полезных целей, а также иных не противоречащих закону и имеющих некоммерческий характер целей.

Общественным объединениям посвящен и специальный Федеральный закон от 19.05.1995 № 82-ФЗ «Об общественных объединениях», согласно которому под общественным объединением понимается добровольное, самоуправляемое, некоммерческое формирование, созданное по инициативе граждан, объединившихся на основе общности интересов для реализации общих целей, указанных в уставе общественного объединения. Право граждан на создание общественных объединений реализуется как непосредственно путем объединения физических лиц, так и через юридические лица - общественные объединения (ст. 5 Федерального закона № 82-ФЗ).

Ст. 7 указанного закона содержит перечень организационно-правовых форм общественных объединений:

- общественная организация;

- общественное движение;

- общественный фонд;

- общественное учреждение;

- орган общественной самодеятельности;

- политическая партия.

А ст. 27 говорит о правах общественных объединений, в том числе о праве представлять и защищать свои права, законные интересы своих членов и участников, а также других граждан в органах государственной власти, органах местного самоуправления и общественных объединениях.

В полном соответствии с указанными нормами Закон о КС обязывает органы государственной власти и органы местного самоуправления обеспечивать возможность осуществления контроля в сфере закупок (ч. 1 ст. 102 Закона о КС).

Часть 2 определяет цели общественного контроля:

- реализация принципов контрактной системы;

- содействие развитию и совершенствованию контрактной системы;

- предупреждение, выявление нарушений требований законодательства РФ и иных нормативных правовых актов о контрактной системе;

- информирования заказчиков, контрольных органов в сфере закупок о выявленных нарушениях.

Часть 3 конкретизирует права общественных объединений и объединений юридических лиц, при осуществлении общественного контроля.

Вышеназванные объединения вправе:

Первые пять пунктов не привнесли ничего нового в сферу закупок, а вот п. 6 ввел новшество в правоотношения в данной сфере, предоставив данным субъекта право обращаться в суд в защиту нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов группы лиц.

Например, в соответствии с ч. 1 ст. 225.10 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации право на обращение в арбитражный суд в защиту прав и законных интересов группы лиц имеют юридические, физические лица, или являющееся участником этих (оспариваемых) правоотношений или специально предусмотренные в каком-либо федеральном законе, каковым и стал Закон о КС.

Часть 4 делает отсылку к Федеральному закону от 02.05.2006 № 59-ФЗ «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации», а также приравнивает обращения объединений к обращениям граждан в полном соответствии с п. 4 ст. 1 указанного закона, согласно которому порядок рассмотрения обращений граждан государственными органами, органами местного самоуправления и должностными лицами распространяется на правоотношения, связанные с рассмотрением указанными органами, должностными лицами обращений объединений граждан, в том числе юридических лиц.

Часть 5 устанавливает обязанность членов общественных объединений и объединений юридических лиц обеспечивать конфиденциальность информации, то есть выполнение требования не передавать такую информацию третьим лицам, в связи с ограничением доступа к такой информации федеральными законами (ч. 2 ст. 9 Федерального закона от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»).

Статья 105. Порядок подачи жалобы

1. Любой участник закупки, а также осуществляющие общественный контроль общественные объединения, объединения юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации имеют право обжаловать в судебном порядке или в порядке, установленном настоящей главой, в контрольный орган в сфере закупок действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки.

2. Обжалование действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки в порядке, установленном настоящей главой, не является препятствием для обжалования участником закупки, общественным объединением, объединением юридических лиц таких действий (бездействия) в судебном порядке.

3. Обжалование действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего в порядке, установленном настоящей главой, допускается в любое время после размещения в единой информационной системе плана закупок, но не позднее чем через десять дней с даты размещения в единой информационной системе протокола рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсе, протокола рассмотрения и оценки заявок на участие в запросе котировок, протокола запроса предложений, а в случае определения поставщика (подрядчика, исполнителя) закрытым способом с даты подписания соответствующего протокола. Жалоба на положения документации о закупке может быть подана любым участником закупки, общественным объединением, объединением юридических лиц до окончания установленного срока подачи заявок. При этом в случае, если обжалуемые действия (бездействие) совершены после начала вскрытия конвертов с заявками и (или) открытия доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в конкурсе, запросе котировок, запросе предложений, после рассмотрения заявок на участие в аукционе, обжалование таких действий (бездействия) может осуществляться только участником закупки, подавшим заявку на участие в конкурсе, аукционе, запросе котировок или запросе предложений. По истечении указанных в настоящей части сроков обжалование соответствующих действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего осуществляется только в судебном порядке.

4. Обжалование действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки в случае, если данные действия (бездействие) совершены при определении поставщика (подрядчика, исполнителя) путем электронного аукциона, осуществляется в порядке, установленном настоящей главой, в любое время определения поставщика (подрядчика, исполнителя), а также в период аккредитации на электронной площадке, но не позднее чем через десять дней с даты размещения на электронной площадке протокола подведения результатов такого аукциона либо протокола рассмотрения заявок на участие в таком аукционе или протокола проведения такого аукциона в случае признания такого аукциона несостоявшимся. Жалоба на положения документации о таком аукционе может быть подана участником закупки до окончания срока подачи заявок на участие в таком аукционе. При этом в случае, если обжалуемые действия (бездействие) совершены после начала рассмотрения заявок на участие в таком аукционе, обжалование данных действий (бездействия) может осуществляться только участником закупки, подавшим заявку на участие в таком аукционе. В случае, если обжалуемые действия (бездействие) совершены при рассмотрении вторых частей заявок на участие в электронном аукционе или при заключении контракта, обжалование данных действий (бездействия) осуществляется до заключения контракта. По истечении указанных сроков обжалование данных действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, оператора электронной площадки, аукционной комиссии осуществляется только в судебном порядке.

5. Обжалование действий (бездействия) оператора электронной площадки, связанных с аккредитацией участника закупки на электронной площадке, допускается в порядке, установленном настоящей главой, в течение тридцати дней с момента совершения обжалуемых действий (бездействия). Обжалование действий (бездействия) оператора электронной площадки, связанных с проведением электронного аукциона, допускается в порядке, установленном настоящей главой, в сроки, предусмотренные частью 4 настоящей статьи.

6. Обжалование действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, связанных с заключением контракта, допускается в порядке, установленном настоящей главой, не позднее даты заключения контракта.

7. Участник закупки, общественное объединение и объединение юридических лиц подают жалобу в письменной форме.

8. Жалоба на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки (далее также - жалоба) должна содержать:

1) наименование, фирменное наименование (при наличии), место нахождения (для юридического лица), фамилию, имя, отчество (при наличии), место жительства (для физического лица), почтовый адрес, номер контактного телефона лица, действия (бездействие) которого обжалуются (при наличии такой информации);

2) наименование, фирменное наименование (при наличии), место нахождения (для юридического лица), наименование, место нахождения общественного объединения или объединения юридических лиц, фамилию, имя, отчество (при наличии), место жительства (для физического лица) лица, подавшего жалобу, почтовый адрес, адрес электронной почты, номер контактного телефона, номер факса (при наличии);

3) указание на закупку, за исключением случаев обжалования действий (бездействия) оператора электронной площадки, связанных с аккредитацией участника закупки на электронной площадке;

4) указание на обжалуемые действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки, доводы жалобы.

9. К жалобе прикладываются документы, подтверждающие ее обоснованность. При этом жалоба должна содержать перечень прилагаемых к ней документов.

10. Жалоба подписывается подающим ее лицом или его представителем. К жалобе, поданной представителем, должны быть приложены доверенность или иной подтверждающий его полномочия на подписание жалобы документ.

11. Жалоба возвращается подавшему ее лицу без рассмотрения в случае, если:

1) жалоба не соответствует требованиям, установленным настоящей статьей;

2) жалоба не подписана или жалоба подписана лицом, полномочия которого не подтверждены документами;

3) жалоба подана по истечении срока, предусмотренного настоящей статьей;

4) по жалобе на те же действия (бездействие) принято решение суда или контрольного органа в сфере закупок.

12. Решение о возвращении жалобы без рассмотрения принимается в течение двух рабочих дней с даты поступления жалобы.

13. Контрольный орган в сфере закупок в день принятия решения о возвращении жалобы сообщает в письменной форме лицу, подавшему жалобу, о принятом решении с указанием причин возвращения жалобы.

14. Решение о возвращении жалобы может быть обжаловано в судебном порядке.

15. Лицо, подавшее жалобу, вправе отозвать ее до принятия контрольным органом в сфере закупок решения по существу жалобы, при этом такое лицо не вправе подать жалобу повторно на те же действия (бездействие) тех же лиц.

16. В течение двух рабочих дней с даты отзыва жалобы контрольный орган в сфере закупок направляет всем заинтересованным лицам информацию об отзыве жалобы и размещает ее в единой информационной системе.

17. Жалоба подается в:

1) федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки в отношении закупок для обеспечения федеральных нужд, нужд субъектов Российской Федерации, муниципальных нужд;

2) контрольный орган в сфере государственного оборонного заказа на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки в отношении закупок для обеспечения федеральных нужд, которые относятся к государственному оборонному заказу, а также в отношении закупок для обеспечения федеральных нужд, которые не относятся к государственному оборонному заказу и сведения о которых составляют государственную тайну;

3) орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего в отношении закупок для обеспечения нужд субъектов Российской Федерации и муниципальных нужд муниципальных образований, находящихся на территории субъекта Российской Федерации;

4) орган местного самоуправления, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего в отношении закупок для обеспечения муниципальных нужд.

18. Информация о жалобах, поданных в контрольные органы в сфере закупок, о решениях, принятых по результатам рассмотрения жалоб, включается в реестр жалоб, плановых и внеплановых проверок, принятых по ним решений и выданных предписаний. При этом согласие на обработку персональных данных, содержащихся в поступивших в такие контрольные органы жалобах, для размещения в единой информационной системе не требуется.

Как только публикуется официальная информация о какой-либо закупке, об этом узнают потенциальные поставщики (подрядчики, исполнители) и, начиная с этого момента некоторые из них могут посчитать, что их права и законные интересы в какой-либо мере нарушаются (часть 1 статьи 105 Закона о КС). Так же могут посчитать и осуществляющие общественный контроль общественные объединения, объединения юридических лиц.

Закон о КС, как и предшественник (Федеральный закон № 94-ФЗ) содержит в себе, довольно подробное описание процедуры обжалования. Нельзя не отметить, что Федеральный закон от 6 мая 1999 г. № 97-ФЗ «О конкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд», вообще не предусматривал, на федеральном уровне, внесудебную защиту интересов поставщиков, отправляя их прямиком в суд. И лишь «Положение об организации закупки товаров, работ и услуг для государственных нужд» (утв. Указом Президента РФ от 8 апреля 1997 г. № 305), позволяло поставщикам отстаивать свои интересы во внесудебном порядке.

В частности, в части 1 говорится, что «любой участник закупки, а также осуществляющие общественный контроль общественные объединения, объединения юридических лиц имеют право обжаловать в судебном порядке или в порядке, установленном Законом о КС действия (бездействие) заказчика и других субъектов, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки».

Право на обжалование имеет любой участник закупки. Как следует из ст. 3 Закона о КС, это любое юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала или любое физическое лицо, в том числе зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя.

Обращает на себя внимание отсутствие такого права у еще одного потенциально заинтересованного лица – прокурора.

Обжаловать можно действия (бездействия) как юридических лиц (заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации и пр.), так и физических лиц (контрактный управляющий) или коллегиальных органов (комиссии по осуществлению закупок). Законом установлено, что обжаловать можно как действия, так и бездействия. Однако, как следует из сложившейся судебной практики, неправомерное бездействие можно успешно обжаловать как «форму пассивного действия». Поэтому упоминание в Законе о КС о бездействии с правовой точки зрения не несет никакой дополнительной нагрузки, а лишь, по существу, является напоминанием, отвечающим за осуществление закупки лицам о том, что неправомерное бездействие может быть обжаловано.

В части 2 оговаривается, что соблюдение внесудебной процедуры не является обязательным условием для подачи искового заявления.

Части 3-6 оговаривают, как общий срок обжалования - в любое время после размещения в единой информационной системе плана закупок и не позднее чем через десять дней с даты установленного Законом о КС события (размещения в единой информационной системе протокола рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсе и пр.), так и специальные ограничения (сроки и пр.):

- жалоба на положения документации о закупке - до окончания установленного срока подачи заявок (ч. 3 и ч. 4 ст. 105 Закона о КС);

- жалоба на действия (бездействие) после начала вскрытия конвертов с заявками и (или) открытия доступа или начала рассмотрения заявок на участие в аукционе - только участником закупки, подавшим заявку (ч. 3 и ч. 4 ст. 105 Закона о КС);

- жалоба при проведении электронного аукциона - в любое время определения поставщика (подрядчика, исполнителя), а также в период аккредитации на электронной площадке, но не позднее чем через десять дней с даты не позднее чем через десять дней с даты установленного Законом о КС события (размещения на электронной площадке протокола подведения результатов аукциона и пр.) (ч. 4 ст. 105 Закона о КС);

- жалоба на действия (бездействие) при рассмотрении вторых частей заявок на участие в аукционе или при заключении контракта - до заключения контракта (ч. 4 ст. 105 Закона о КС);

- жалоба, связанная с аккредитацией на электронной площадке - в течение тридцати дней с момента совершения обжалуемых действий (бездействия) (ч. 5 ст. 105 Закона о КС);

- жалоба на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, связанных с заключением контракта - не позднее даты заключения контракта (ч. 5 ст. 105 Закона о КС).

Причина, побудившие устанавливать специальные сроки обжалования - нарастающая тенденция злоупотребления «правом на обжалование».

Такие недобросовестные участники использовали и используют прописанные нормы, в целях, не вполне относящихся к получению государственного контракта и его выполнению. Ведь можно получать прибыль и без особых трудовых и финансовых затрат, просто злоупотребляя правом на обжалование.

Такие участники получили нарицательное имя «рейдеры», действия которых направлены не на выигрыш государственного или муниципального контракта, а на получение определенного вознаграждения за отказ от попыток «развалить торги» (со слов добросовестных участников, в среднем это 2% от начальной (максимальной) цены контракта).

Например, такие участники дожидались окончания срока подачи заявок, и после этого у них появлялась возможность шантажа заказчика и потенциального победителя торгов, поскольку при подаче жалобы процесс закупки приостанавливается на определенный срок. Так как перед заказчиком в первую очередь стоит цель обеспечения функционирования государства, у недобросовестных участников создавался режим наибольшего благоприятствования для мошеннических действий.

Учитывая, что участникам закупок предоставлено достаточное количество времени для ознакомления с документацией и выявления несоответствий законодательству, обжалование действий заказчика после размещения на официальном сайте протоколов, выглядело, как минимум, не порядочно. Участники видели документацию, изучили её и, что особенно важно, подав заявку, они тем самым соглашались и с условиями участия и с содержащимися в ней «нарушениями» и «ошибками».

Пропуск установленного законом срока для обжалования служит поводом для возвращения жалобы (п. 3 ч. 11 ст. 106 Закона о КС), но не лишает заинтересованное лицо права подать исковое заявление в суд.

Обращает на себя внимание казус частей 3-5. В статье, например, говорится о праве участника закупки жаловаться сразу после размещения в ЕИС плана закупок, тогда как в ст. 3 Закона о КС дается временное определение закупки - с определения поставщика (подрядчика, исполнителя) и завершается исполнением обязательств сторонами контракта. Определение поставщика (подрядчика, исполнителя), в свою очередь, начинается с размещения извещения об осуществлении закупки либо в установленных Законом о КС случаях с направления приглашения принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя). То же касается и обжалования действий, связанных с аккредитацией на электронной площадке

Часть 7 императивно устанавливает, что жалобы подаются в письменной форме (в форме бумажного документа). То есть никакой подмены письменной формы почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связью не допускается.

Часть 8 предъявляет требования к содержанию жалобы, практически дословно повторяющие требования предшественника (Федеральный закон № 94-ФЗ). Изменения коснулись лишь терминологии (указание на размещаемый заказ - указание на закупку) и вопроса наличия или отсутствия у заявителя фирменного наименования, отчества, места жительства (для физического лица), почтового адреса, номера контактного телефона лица, действия (бездействие) которого обжалуются и фирменного наименования, отчества, почтового адреса, адреса электронной почты, номера контактного телефона, номера факса лица, подавшего жалобу.

Следует обратить внимание, чьи именно действия должны обжаловаться. Например, обжалование того, что комиссия по осуществлению закупки не отвечает (не ответила) на запрос участника о разъяснении положений документации, автоматически приведет к возврату жалобы, поскольку в функции комиссии не входит подготовка и направление ответов на запросы. В приведенном примере комиссия по осуществлению закупки окажется ненадлежащей стороной (ответчиком).

В соответствии с требованиями части 9 к жалобе необходимо приложить документы, подтверждающие ее обоснованность, а в самой жалобе указать перечень прилагаемых к ней документов.

Несмотря на век высоких технологий (интернет), позволяющих контролерам изучить закупку не вставая с рабочего места, в число таких документов в любом случае рекомендуется включать копии извещения или приглашения и документации о закупке, поскольку они являются подтверждением того, что существует субъект обжалования (напр., если объявлен конкурс, значит, существует заказчик, комиссия по осуществлению закупки). Если обжалуются действия заказчика, следует приложить запросы о разъяснениях (если направлялись) и ответы заказчика на них. Если предметом жалобы являются действия комиссии по осуществлению закупки, целесообразно приложить распечатанные с официального сайта протоколы их заседаний.

В части 10 закон устанавливает лиц, имеющих полномочия подписать жалобу. Это или лицо (работник) самого заявителя, имеющее право подписи, или его представитель, которому надлежащим образом переданы полномочия.

Жалоба может быть возвращена подавшему ее лицу без рассмотрения. Частью 11 установлены основания и сроки возвращения жалобы.

Жалоба возвращается, если она не соответствует требованиям, не подписана (или полномочия подписанта не подтверждены документами), жалоба подана по истечении срока для обжалования или по жалобе на те же действия (бездействие) принято решение суда или контрольного органа в сфере закупок.

Возврат жалобы не означает ее отклонения. То есть, если жалоба будет возвращена по одной из перечисленных причин, у заявителя есть возможность, внеся необходимые коррективы, исправления и прочее, подать ее вновь. Единственное исключение, когда по жалобе уже принято решение принято решение суда или контрольного органа.

Решение о возврате жалобы должно быть принято в срок не позднее чем через два рабочих дня со дня ее поступления. В соответствии с правилами исчисления сроков (ст. 193 ГК РФ), поступление жалобы в среду, четверг или пятницу автоматически увеличивает соответствующий срок в календарных днях на два дня (выходные). То же самое относится и к праздничным дням.

Часть 13 обязывает контрольный орган в день принятия решения сообщить заявителю о принятом решении с указанием причин возвращения жалобы. Данное положение, очевидно, имело бы смысл, если бы извещение заявителя о принятом решении допускалось направлять в форме электронного документа. Кроме того, учитывая однозначное толкование действий контрольного органа, – «сообщить» (не направить), данная норма становится трудновыполнима, поскольку участникам остается лишь догадываться, все ли причины отклонения ему сообщили, верно ли он понял трактовку и т.п.

Часть 14 содержит норму о защите заявителем своих законных прав и интересов, а именно: решение о возвращении жалобы может быть обжаловано в судебном порядке. В соответствии со ст. 13 ГК РФ ненормативный акт государственного органа или органа местного самоуправления, а в случаях, предусмотренных законом, также нормативные акт, не соответствующие закону или иным правовым актам и нарушающие гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, могут быть признаны судом недействительными. Под ненормативными актами, которые могут быть признаны судом недействительными, понимаются предусмотренные акты, являющиеся основанием возникновения гражданских правоотношений, т.е. действия − юридические факты, совершаемые государственными органами любого уровня, начиная от Президента РФ до органов местного самоуправления. Форма акта не имеет значения. Ненормативными актами могут быть распоряжения, постановления, приказы, указания, письма, телеграммы и другие документы, содержащие соответствующее распорядительное действие, касающееся гражданских прав и обязанностей. В случае признания судом акта недействительным нарушенное право подлежит восстановлению либо защите иными способами, предусмотренными ст. 12 ГК РФ.

Часть 15 предоставляет заявителю право отозвать жалобу ее до принятия решения по ней по существу. Однако, если заявитель вдруг пожалеет об отзыве, повторно подать жалобу на те же действия (бездействие) тех же лиц он будет не вправе. Это общепринятый, с точки зрения процессуального права, запрет, поскольку отозвавший жалобу, тем самым отказался от принадлежащего ему гражданского права. В соответствии с ч. 2 ст. 9 ГК РФ отказ граждан и юридических лиц от осуществления принадлежащих им прав не влечет прекращения этих прав, за исключением случаев, предусмотренных законом. Такой случай и предусмотрен данной частью.

Часть 16 регламентирует действия контрольного органа в случае отзыва заявителем поданной им жалобы. Контрольный орган обязан направить информацию об отзыве жалобы всем заинтересованным лицам. Такое уведомление должно быть направлено в течение двух рабочих дней со дня отзыва жалобы. Кроме того, такая информация должна быть размещена в единой информационной системе.

Часть 17 проводит разграничение по уровню контрольного органа, который уполномочен рассматривать жалобы. А именно, жалоба должна быть подана в контрольный орган либо того же уровня, что и осуществляемая закупка, либо в орган, стоящий выше. Иными словами, при закупке для федеральных нужд – жалобы подаются только в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, а вот при закупке для муниципальных нужд – в любой (федеральный, субъекта РФ, муниципальный).

Отдельно установлен адресат жалоб при закупках для обеспечения федеральных нужд в рамках гособоронзаказа или вне последнего, но со сведениями о таких закупках, составляющими государственную тайну.

Информация о жалобах и решениях, принятых по результатам рассмотрения жалоб, включается в реестр жалоб, плановых и внеплановых проверок, принятых по ним решений и выданных предписаний (ч. 18 ст. 105 Закона о КС).

Отдельно оговорено, что согласие на обработку персональных данных, содержащихся в жалобах не требуется. Об этом говорит ст. 6 Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 152-ФЗ «О персональных данных».

Статья 106. Рассмотрение жалобы по существу

1. После подачи жалобы и принятия ее к рассмотрению контрольный орган в сфере закупок в течение двух рабочих дней с даты поступления жалобы размещает в единой информационной системе информацию о поступлении жалобы и ее содержании, а также направляет участнику закупки, подавшему жалобу, заказчику, оператору электронной площадки, в уполномоченный орган, уполномоченное учреждение, специализированную организацию, комиссию по осуществлению закупки, действия (бездействие) которых обжалуются, уведомления о поступлении жалобы, ее содержании, о месте и времени рассмотрения жалобы. В случае определения поставщика (подрядчика, исполнителя) закрытыми способами указанная информация не размещается в единой информационной системе.

2. Лица, права и законные интересы которых непосредственно затрагиваются в результате рассмотрения жалобы, вправе направить в контрольный орган в сфере закупок возражения на жалобу и участвовать в ее рассмотрении лично или через своих представителей. Возражение на жалобу должно содержать информацию, предусмотренную частью 8 статьи 105 настоящего Федерального закона. Возражение на жалобу направляется в контрольный орган в сфере закупок не позднее чем за два рабочих дня до даты рассмотрения жалобы.

3. Контрольный орган в сфере закупок обязан рассмотреть жалобу по существу и возражение на жалобу в течение пяти рабочих дней с даты поступления жалобы и уведомить лицо, подавшее жалобу, лиц, направивших возражения на жалобу, о результатах такого рассмотрения.

При этом контрольный орган в сфере закупок вправе направлять запросы о предоставлении информации и документов, необходимых для рассмотрения жалобы, в том числе запросить у заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки указанные информацию и документы.

4. Не допускается запрашивать у лица, подавшего жалобу, информацию и документы, которые находятся в распоряжении государственных органов (в том числе органов государственной власти), органов местного самоуправления либо органов, подведомственных государственным органам (в том числе органам государственной власти) или органам местного самоуправления. В таком случае контрольный орган в сфере закупок запрашивает такую информацию и документы самостоятельно. Рассмотрение жалобы по существу должно осуществляться на коллегиальной основе.

5. Заказчик, уполномоченный орган, уполномоченное учреждение, специализированная организация, комиссия по осуществлению закупок, ее члены, должностные лица контрактной службы, контрактный управляющий, оператор электронной площадки, действия (бездействие) которых обжалуются, обязаны представить на рассмотрение жалобы по существу документацию о закупке, заявки на участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), протоколы, предусмотренные настоящим Федеральным законом, аудио-, видеозаписи и иную информацию и документы, составленные в ходе определения поставщика (подрядчика, исполнителя) или аккредитации участника закупки на электронной площадке.

6. Рассмотрение жалобы не осуществляется в отношении результатов оценки заявок на участие в конкурсе, в запросе предложений, окончательных предложений в соответствии с указанными в пунктах 3 и 4 части 1 статьи 32 настоящего Федерального закона критериями оценки этих заявок, окончательных предложений.

7. Контрольный орган в сфере закупок вправе приостановить определение поставщика (подрядчика, исполнителя) в части заключения контракта до рассмотрения жалобы по существу, направив заказчику, оператору электронной площадки, в уполномоченный орган, уполномоченное учреждение, специализированную организацию, комиссию по осуществлению закупок требование о приостановлении определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в части заключения контракта до рассмотрения жалобы по существу, которое является для них обязательным. В случае принятия решения о приостановлении определения поставщика (подрядчика, исполнителя) контракт не может быть заключен до рассмотрения жалобы по существу. При этом срок, установленный для заключения контракта, подлежит продлению на срок рассмотрения жалобы по существу. В случае, если вследствие приостановления определения поставщика (подрядчика, исполнителя) контракт не может быть заключен в предусмотренные документацией о закупке сроки, в решении о приостановлении определения поставщика (подрядчика, исполнителя) устанавливается возможность продления предусмотренных контрактом сроков исполнения обязательств по контракту с указанием новых сроков исполнения этих обязательств.

8. По результатам рассмотрения жалобы по существу контрольный орган в сфере закупок принимает решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной и при необходимости о выдаче предписания об устранении допущенных нарушений, предусмотренного пунктом 2 части 22 статьи 99 настоящего Федерального закона, о совершении иных действий, предусмотренных частью 22 статьи 99 настоящего Федерального закона. Копия такого решения и в случае выдачи предписания об устранении допущенных нарушений копия такого предписания в течение трех рабочих дней с даты принятия решения и выдачи предписания направляются участнику закупки, подавшему жалобу на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, оператора электронной площадки, комиссии по осуществлению закупок, участникам закупки, направившим возражение на жалобу, а также заказчику, оператору электронной площадки, в уполномоченный орган, уполномоченное учреждение, специализированную организацию, комиссию по осуществлению закупок, действия (бездействие) которых обжалуются. Информация о принятом решении, выданном предписании размещается в единой информационной системе в указанный срок.

9. Решение, принятое по результатам рассмотрения жалобы по существу, может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев с даты его принятия.

10. В случае, если федеральным органом исполнительной власти, органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, уполномоченными на осуществление контроля в сфере закупок, рассматривались жалобы на одни и те же действия (бездействие) субъектов контроля, выполняется решение, принятое федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок. В случае, если органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, уполномоченными на осуществление контроля в сфере закупок, рассматривались жалобы на одни и те же действия (бездействие) субъектов контроля, выполняется решение, принятое органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок.

Часть 1 предусматривает обязанность контрольного органа, в течение двух рабочих дней после дня поступления жалобы разместить в ЕИС информацию о поступлении жалобы и ее содержании, а также направить уведомления о поступлении жалобы, ее содержании, о месте и времени рассмотрения жалобы участнику закупки, подавшему жалобу, заказчику, оператору электронной площадки, в уполномоченный орган, уполномоченное учреждение, специализированную организацию, комиссию по осуществлению закупки, действия (бездействие) которых обжалуются.

Здесь наблюдается очевидная недоработка законодателя. Ведь, к примеру, победитель конкурса (если конечно он не заявитель), несомненно является, наряду с заказчиком, самым заинтересованным лицом. Тем не менее, ему придется самостоятельно «мониторить» ЕИС на предмет наличия жалоб, а в случае проведения закрытых процедур, он вообще может не узнать о ней, поскольку при проведении последних обязанность уведомления у контрольного органа ограничивается лишь направлением уведомлений без размещения в ЕИС (ч. 1 ст. 106 Закона о КС).

Обращает на себя внимание отсутствие конкретизации термина «уведомление». Такая формулировка позволяет контрольному органу направлять уведомления любым способом, не особенно «переживая» за своевременность получения последнего.

Порядок направления уведомлений чуть более развернуто прописан в «Административном регламенте Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и муниципальных нужд», утвержденном приказом Федеральной антимонопольной службы от 19 ноября 2014 г. № 727/14 (далее – Административный регламент ФАС России): «Уведомление о рассмотрении жалобы направляется телеграммой либо другим способом, позволяющим подтвердить надлежащее уведомление» (п. 3.19).

Часть 2 предусматривает, что лица, права и законные интересы которых непосредственно затрагиваются в результате рассмотрения жалобы, вправе направить в контрольный орган возражение на жалобу и участвовать в ее рассмотрении лично или через своих представителей. Исходя из формулировки статьи, представляется, что в данном случае, такими лицами могут являться, в том числе, все остальные участники закупки. Полномочия представителей участников закупки подтверждаются доверенностью, выданной и оформленной в соответствии с гражданским законодательством (ч. 3 ст. 27 Закона о КС).

Возражение на жалобу должно содержать сведения, указанные в ч. 8 ст. 105 Закона о КС, и должно быть направлено не позднее чем за два рабочих дня до даты рассмотрения жалобы.

Данная норма закона содержит небольшую коллизию. Участники закупки, права и законные интересы которых непосредственно затрагиваются в результате рассмотрения жалобы вправе направить возражение на жалобу не позднее чем за два рабочих дня до дня рассмотрения жалобы. До момента принятия решения по жалобе права и законные интересы участников еще не затронуты, на что и указывает формулировка «в результате», тогда как возражение требуется направить до появления такого результата.

Очевидно, что данная формулировка имела смысл, если бы жалоба, в обязательном порядке, должна была содержать требования заявителя к заказчику, уполномоченному органу и т.п. совершить определенные действия.

Кроме того, положения данной части содержат очевидное процессуальное упущение. Возражение на жалобу должно исходить от стороны, действия (бездействие) которой обжалуется. Еще раз отметим, что, в данном случае, в Законе о КС не уточняется, кто является «заинтересованной стороной». Очевидно, что это все лица, перечисленные в ч. 1 ст. 106 Закона о КС, а также все участники закупки, не являющиеся заявителями.

В результате возможен вариант, когда при рассмотрения жалобы участники закупки будут спорить между собой. С точки зрения процессуального права, участники закупки, права и законные интересы которых могут быть затронуты в результате рассмотрения жалобы, должны быть вправе выступать как третьи лица без права заявления самостоятельных требований. Данная правовая коллизия неизбежно приводит к нарушению либо норм процессуального права, либо положений самого Закона о КС.

Частью 3 установлен 5-дневный срок для рассмотрения поступивших жалоб. Срок исчисляется в рабочих днях. Контрольный орган обязан уведомить лицо, подавшего жалобу, лиц, направивших возражение на жалобу, о результатах такого рассмотрения.

Также часть 3 устанавливает право контрольного органа направить запрос заказчику, уполномоченному органу, уполномоченному учреждению, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членам, должностным лицам контрактной службы, контрактному управляющему, оператору электронной площадки о представлении информации и документов, необходимых для рассмотрения жалобы.

Но, поскольку одновременно часть 5 устанавливает обязанность лица, действия (бездействие) которых обжалуются, представить на рассмотрение документацию о закупке, заявки на участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), протоколы, аудио-, видеозаписи и иную информацию и документы, составленные в ходе определения поставщика (подрядчика, исполнителя) или аккредитации участника закупки на электронной площадке, непонятно, о каких еще информации и документах идет речь. Вероятно, в данном случае, законодатель имел ввиду документы и информацию, появившиеся вне процедурных рамок определения поставщика (подрядчика, исполнителя).

Часть 4 устанавливает запрет запрашивать у лица, подавшего жалобу, информацию и документы, которые находятся в распоряжении государственных органов (в том числе органов государственной власти), органов местного самоуправления либо органов, подведомственных государственным органам (в том числе органам государственной власти) или органам местного самоуправления. В таком случае контрольный орган в сфере закупок запрашивает такую информацию и документы самостоятельно.

В этой же части акцентируется внимание на том, что рассмотрение жалобы по существу должно осуществляться на коллегиальной основе.

В части 6 законодатель для чего-то повторил положения ч. 12 ст. 99 Закона о КС - рассмотрение жалобы не осуществляется в отношении результатов оценки заявок участников закупки по следующим критериям:

- качественные, функциональные и экологические характеристики объекта закупки;

- квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации.

Поскольку жалоба является причиной проведения внеплановой проверки, необходимость повторения данной нормы непонятна.

Особое внимание следует обратить на то, что часть 7 предоставляет контрольным органам право приостановить определение поставщика (подрядчика, исполнителя) в части заключения контракта до рассмотрения жалобы по существу.

Данное требование по существу является ненормативным актом государственного органа, направленным на прекращение (приостановление) осуществления гражданских прав и обязанностей. Объявив о намерении заключить государственный или муниципальный контракт путем проведения той или иной процедуры, заказчик взял на себя обязательства по его заключению с тем лицом, которое, например, предложит лучшие условия исполнения контракта при проведении открытого конкурса.

В соответствии с ч. 1 ст. 417 ГК РФ обязательство прекращается полностью или в соответствующей части, если в результате издания акта государственного органа исполнение обязательства становится невозможным полностью или частично. Однако стороны, понесшие в результате этого убытки, вправе требовать их возмещения (ст. 13 и ст. 16 ГК РФ). Поэтому предъявление контрольным органом требования о приостановлении процедуры вполне вероятно может повлечь соответствующие иски со стороны лиц, понесших в результате этого убытки (например, плата за продление банковской гарантии).

В любом случае запрещается заключать государственный или муниципальный контракт до рассмотрения жалобы по существу. Несмотря на то, что данная часть предусматривает продление срока, установленного для заключения контракта, как уже было сказано, у участников может появиться право для подачи обоснованного искового заявления о возмещении возникших убытков.

Очень интересна норма оговаривающая возможность контрольного органа продлить предусмотренные контрактом сроки исполнения обязательств по контракту с указанием новых сроков исполнения этих обязательств, в случае если приостановление определения поставщика (подрядчика, исполнителя) влияет на заключение контракта в предусмотренные документацией о закупке сроки.

То есть речь здесь идет, фактически, об изменении существенных условий контракта по велению контрольного органа.

В соответствии с ч. 1 ст. 432 ГК РФ существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Ч. 1 ст. 34 Закона о КС гласит, что контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт.

В соответствии с п. 2 ст. 42 Закона о КС извещение об осуществлении закупки должно содержать сроки поставки товара или завершения работы либо график оказания услуг. А, например, конкурсная документация должна содержать информацию, указанную в извещении о проведении открытого конкурса (ч. 1 ст. 50 Закона о КС).

Но ч. 2 ст. 34 Закона о КС прямо запрещает изменение условий контракта при его заключении и исполнении, за исключением случаев, предусмотренных ст. 34 и ст. 95, которые к данному случаю (приостановление заключения контракта) отношения не имеют.

Таким образом, налицо еще одна коллизия Закона о КС, требующая скорейшего исправления.

Согласно части 8 по результатам рассмотрения жалобы по существу контрольный орган принимает решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной и при необходимости о выдаче предписания в соответствии с п. 2 ч. 22 ст. 99 Закона о КС. Еще раз особо следует отметить появление нормы о праве контрольного органа выдать предписание о неизвестном науке «аннулировании» торгов или даже, как в п. 2 ч. 1 ст. 76 Закона о КС - об «отмене» торгов. Налицо, как уже говорилось, элементарное игнорирование норм гражданского законодательства.

Данная часть закона содержит отсылочную норму к п. 2 ч. 22 ст. 99 Закона о КС, в которой установлено, что основанием для выдачи предписаний являются результаты проведения плановых и внеплановых проверок, а также результаты рассмотрения жалобы.

Однако, уже отмечалось, что ч. 3 ст. 99 не содержит иных процедур осуществления контроля в сфере закупок, кроме как проведения плановых и внеплановых проверок, следовательно, основанием для предписаний, выдаваемых в результате рассмотрения жалобы, не должна являться сама жалоба. К сожалению, ни законотворцы, ни контрольные органы, не разобрались в этой части закона и выдают предписания лишь на основании рассмотрения жалоб.

Также часть 8 содержит перечень лиц, которых контрольный орган обязан уведомить о результатах рассмотрения, путем направления копий решения и предписания (в случае выдачи). Указанные копии должны быть направлены в течение трех рабочих дней с даты принятия решения и выдачи предписания. В этот же срок информация о принятом решении, выданном предписании размещается в ЕИС. Опять же, обращает на себя внимание отсутствие конкретизации термина «уведомление». Не вносят ясности и Административный регламент ФАС России (п. 3.39 и п. 3.42).

Часть 9 устанавливает, что решение, принятое по результатам рассмотрения жалобы по существу, может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев с даты его принятия.

Ст. 46 Конституции РФ предоставляет гражданину и юридическому лицу право обжаловать в суде решения и действия (или бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и должностных лиц. Судебный контроль за законностью актов и действий в сфере управления, защита субъектов гражданских прав от произвола государственных органов, органов местного самоуправления и их должностных лиц служит одной из гарантий осуществления и соблюдения гражданских прав. Таким образом, часть 9 развивает конституционную норму, предоставляет суду право признавать не соответствующие закону управленческие акты недействительными.

В соответствии с ГК РФ общий срок исковой давности − три года (ч. 1 ст. 196 ГК РФ), однако ч. 1 ст. 197 устанавливает, что для отдельных видов требований законом могут устанавливаться специальные сроки исковой давности, сокращенные или более длительные по сравнению с общим сроком.

Часть 10 расставляет приоритеты принятых решений в зависимости от уровня контрольного органа, уполномоченного на осуществление контроля. При принятии решений сразу двумя и более органами исполнительной власти, уполномоченными на осуществление контроля в сфере закупок – федеральным и нижестоящим, выполняется решение, принятое федеральным органом, а именно: если федеральным органом и органом субъекта РФ или органом местного самоуправления рассматривались жалобы на одни и те же действия (бездействие) субъектов контроля, выполняется решение, принятое федеральным органом. Так же приоритет перед решением органа местного самоуправления имеет решение органа субъекта РФ.

Отдельно следует остановиться на самой практике рассмотрения жалоб, а именно на практике контрольных органов проводить при рассмотрении жалоб, так называемую «полную внеплановую проверку». Это означает проверку действий (бездействия) субъектов контроля не только, указанных в жалобе, а вообще всех действий (бездействия) последних при проведении определенной Законом о КС процедуры.

Как уже отмечалось, контроль в сфере закупок, за исключением оговоренных Законом о КС случаев, осуществляется путем плановых и внеплановых проверок (ч. 3 ст. 99 Закона о КС). Следует отметить, что в статье 99 содержатся исключительные норма, то есть не допускается совершать никаких иных действий, направленных на осуществление предварительного, текущего и последующего контроля, кроме указанных проверок.

Часть 15 содержит закрытый (исчерпывающий) перечень оснований для проведения внеплановых проверок:

- поступление жалобы в соответствии с ч. 1 ст. 105 Закона о КС участника закупки либо осуществляющих общественный контроль общественного объединения или объединения юридических лиц.

- поступление информации о нарушении законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов;

- истечение срока исполнения ранее выданного предписания.

Исходя из буквального толкования норм ч. 15 Закона о КС, Конституции РФ и самих норм права, напрашивается вывод: контроль должен осуществляться только по ясно сформулированным основаниям. То есть строго в отношении только тех доводов жалобы, которые в ней указаны и, соответственно, только тех нарушений, которые содержатся в поступившей информации.

Однако, согласно п. 3.31 Административного регламента ФАС России комиссия при рассмотрении жалобы проводит проверку соблюдения законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд при определении поставщика (подрядчика, исполнителя). Внеплановая проверка проводится одновременно с рассмотрением жалобы.

При этом проверяется соответствие действий (бездействия) заказчика, уполномоченного орган, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки, в том числе не указанных в жалобе, а также документов по организации и осуществлению закупки, являющейся предметом жалобы, требованиям законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

На такие действия указывает и п. 3.34 Административного регламента ФАС России, а именно: «В случае, если установлены не все, указанные в жалобе нарушения законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, жалоба признается обоснованной в части установленных нарушений, указанных в жалобе».

Очевидно, что здесь наблюдается выход за пределы нормативно установленных полномочий контрольного органа и, по сути, является произвольными действиями государственного принуждения не основанных на законе.

Государство вправе и обязано осуществлять в сфере экономических отношений контрольную функцию, которая по своей конституционно-правовой природе производна от его организующего и регулирующего воздействия на общественные отношения и присуща всем органам государственной власти в пределах закрепленной за ними компетенции. На это, в частности, указывал Конституционный Суд Российской Федерации в постановлениях от 18 июля 2008 года № 10-П и от 17 января 2013 года № 1-П; Определении от 3 апреля 2012 года № 630-О).

Проверки и деятельность контролирующих органов должны соответствовать конституционным принципам. Конечно, право контролирующих органов в сфере закупок на проведение внеплановых проверок, неоспоримо. Тем не менее, такие проверки не должны носить произвольного характера и могут проводиться только при наличии конкретных сведений, указывающих на признаки нарушения и в пределах определенного предмета конкретной проверки в целях подтверждения или опровержения достоверности соответствующих сведений и уточнения их достаточности для возбуждения производства по делу. Такой вывод сделал Конституционный суд Российской Федерации в своем определении от 14 мая 2015 года № 1076-О: Таким образом, оспариваемые заявителем законоположения, предполагающие в системе действующего антимонопольного регулирования возможность проведения антимонопольным органом при наличии конкретных сведений, указывающих на признаки нарушения хозяйствующими субъектами антимонопольного законодательства, внеплановой проверки деятельности хозяйствующего субъекта в пределах определенного предмета конкретной проверки в целях подтверждения или опровержения достоверности соответствующих сведений и уточнения их достаточности для возбуждения производства по делу о нарушении антимонопольного законодательства, не могут рассматриваться как порождающие несоразмерные ограничения прав хозяйствующих субъектов.

«Федеральный законодатель, обладая достаточной свободой усмотрения в формировании механизма государственного контроля (надзора) в экономической сфере, включая определение наиболее приспособленных для осуществления соответствующих контрольных (надзорных) полномочий исполнительных органов власти, оснований, форм, способов, методов, процедур, сроков его проведения, состава мер государственного принуждения, применяемых по итогам контрольных мероприятий, вместе с тем связан общими конституционными принципами организации системы органов государственной власти, а осуществляемое им регулирование должно соответствовать природе общественных отношений, складывающихся в конкретной сфере государственного контроля (надзора), чтобы его реализация в отношении участников рыночного взаимодействия не создавала необоснованных, избыточных и непреодолимых препятствий для осуществления экономической деятельности, не посягала на само существо экономической свободы. Законодательное регулирование контрольно-надзорных процедур, как и деятельность уполномоченных на проведение проверок государственных органов, согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, выраженной в Постановлении от 17 февраля 2015 года № 2-П, должны отвечать конституционным критериям возможных ограничений прав и свобод человека и гражданина, которые закреплены в статье 55 (часть 3) Конституции Российской Федерации. Это в полной мере касается и контрольных отношений, складывающихся в связи с осуществлением антимонопольной деятельности» (извлечение).

Несомненно, что данная позиция также в полной мере касается и контрольных отношений, складывающихся в связи с осуществлением контроля в сфере закупок.

Статья 107. Ответственность за нарушение законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок.

1. Лица, виновные в нарушении законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок, несут дисциплинарную, гражданско-правовую, административную, уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

2. Операторы электронных площадок и их должностные лица обязаны возместить убытки, причиненные их неправомерными действиями по разглашению информации, полученной в ходе проведения электронных аукционов.

В статье 107 установлена ответственность лиц, виновных в нарушении законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок − дисциплинарная, гражданско-правовая, административная, уголовная.

Часть 1 практически дословно воспроизводит нормы ст. 62 Федерального закона № 94-ФЗ, который, введя термин «лицо», расширил круг тех, кто может привлекаться к ответственности (по сравнению с Федеральным законом № 97-ФЗ, в котором речь шла только об организаторе и участниках конкурса).

К какой ответственности могут быть привлечены лица, виновные в нарушении законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок? Это может быть:

Дисциплинарная ответственность − форма воздействия на лиц, нарушающих правила трудовых отношений, уставов, служебных инструкций путем наложения дисциплинарных взысканий.

Ст. 192 Трудового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что за совершение дисциплинарного проступка, то есть неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей, работодатель имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания:

1) замечание;

2) выговор;

3) увольнение по соответствующим основаниям.

Федеральными законами, уставами и положениями о дисциплине для отдельных категорий работников могут быть предусмотрены также и другие дисциплинарные взыскания.

Дисциплинарные взыскания на государственных служащих налагаются по результатам служебных проверок в соответствии с правилами Федерального закона от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации». За совершение дисциплинарного проступка, то есть за неисполнение или ненадлежащее исполнение гражданским служащим по его вине возложенных на него служебных обязанностей, представитель нанимателя имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания:

1) замечание;

2) выговор;

3) предупреждение о неполном должностном соответствии;

4) увольнение с гражданской службы по основаниям, установленным пунктом 2, подпунктами "а" - "г" пункта 3, пунктами 5 и 6 части 1 статьи 37 Федерального закона № 79-ФЗ.

За каждый дисциплинарный проступок может быть применено только одно дисциплинарное взыскание (ст. 57 Федерального закона № 79-ФЗ).

Гражданско-правовая ответственность − вид юридической ответственности, заключающийся в применении к правонарушителю установленных законом или договором мер воздействия, влекущих для него экономические невыгодные последствия имущественного характера: возмещение убытков, уплату неустойки (штрафа, пени), возмещение вреда.

Статьями 527, 533, 534 ГК РФ установлено, что поставщик (исполнитель) не только имеет право требовать возмещение убытков, которые причинены поставщику (исполнителю) в связи с выполнением государственного контракта, но и в ряде случаев государственный или муниципальный заказчик обязан их возместить. Например, в случаях, предусмотренных законом, государственный или муниципальный заказчик вправе полностью или частично отказаться от товаров, поставка которых предусмотрена государственным или муниципальным контрактом, при условии возмещения поставщику убытков, причиненных таким отказом (ст. 534 ГК РФ).

О гражданско-правовой ответственности говорит и часть 2 статьи 107 Закона о КС, согласно которой операторы электронных площадок и их должностные лица обязаны возместить убытки, причиненные их неправомерными действиями по разглашению информации, полученной в ходе проведения электронных аукционов.

Административная ответственность – вид юридической ответственности, установленной государством, которая выражается в применении органом или должностным лицом, наделенным соответствующими полномочиями, административного взыскания к лицу, совершившему правонарушение и применяется в целях предупреждения совершения новых правонарушений как самим правонарушителем, так и другими лицами.

Несмотря на то, что с самого рождения Закон о КС предусматривал административную ответственность, данная норма стала «рабочей» лишь с принятием Федерального закона от 28 декабря 2013 г. № 396-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», внесшим изменения в Кодекс об административных правонарушениях (КоАП).

В соответствии с ч. 1 ст. 23.66 КоАП РФ контрольные органы в сфере закупок рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренных частями 1 - 2.1 статьи 7.29, частями 1 - 4.2, 6 - 8, 10, 11, 13, 14 статьи 7.30, частью 2 статьи 7.31, статьями 7.31.1, 7.32, частью 11 статьи 9.16 (за исключением сферы государственного оборонного заказа и сферы государственной тайны), частью 7 статьи 19.5, статьей 19.7.2 (за исключением сферы государственного оборонного заказа и сферы государственной тайны).

Что касается гособоронзаказа, то согласно ч. 1 ст. КоАП РФ Федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю и надзору в сфере государственного оборонного заказа, рассматривает дела об административных правонарушениях, предусмотренных частью 3 статьи 7.29, статьями 7.29.1, 7.29.2, частью 15 статьи 7.30, статьей 7.32.1, частью 11 статьи 9.16 (в части государственного оборонного заказа и государственной тайны), частями 1 и 2 статьи 14.43, статьями 14.44, 14.49, частями 1 и 2 статьи 14.55, статьей 15.37, частью 7.1 статьи 19.5, статьей 19.7.2 (в части государственного оборонного заказа и государственной тайны).

Следует отметить, что наложение административного наказания связано не с «объектом» правоотношений, как зачастую ошибочно считают, а с «субъектом» (лицом, совершившим правонарушение). Как следует из ч. 1 ст. 2.1 КоАП РФ, административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Кроме того, при совершении ряда правонарушений, например несоблюдении сроков размещения извещения, уклонении от ответа на запрос участника размещения заказа, неразмещении протокола ответственность наступает за каждое правонарушение. Это норма закреплена в ч. 1 ст. 4.4 КоАП РФ − при совершении лицом двух и более административных правонарушений административное наказание назначается за каждое совершенное административное правонарушение.

Нельзя не вспомнить, что на протяжении нескольких лет действия предшественника (Федеральный закон № 94-ФЗ) ФАС России сознательно или «бессознательно» напрямую нарушал КоАП, ограничиваясь одним административным наказанием даже в случае нескольких правонарушений. И лишь спустя время нормы КоАП вдруг «открылись» перед контролерами.

Уголовная ответственность – вид юридической ответственности, применяемая государством за совершение деяния, содержащего все признаки состава преступления, предусмотренного Уголовным кодексом.

В настоящий момент УК РФ не содержит нормы, предусматривающие ответственность напрямую за нарушение законодательства РФ и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок, однако есть статьи, устанавливающие ответственность за преступления, находящиеся «по соседству» (напр. ст. 285.1 УК РФ «Нецелевое расходование бюджетных средств»).